政府采購(gòu)亦可實(shí)行“清單制度”
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發(fā)布日期：2015年01月20日
隨著國(guó)家宏觀經(jīng)濟(jì)的調(diào)整和《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》審議通過(guò)，以及政府正面負(fù)面清單制度的推行，使政府采購(gòu)即將進(jìn)入一個(gè)嶄新的發(fā)展階段。政府采購(gòu)實(shí)行"清單制度"對(duì)于有效解決政府采購(gòu)一個(gè)時(shí)期以來(lái)圍繞的供應(yīng)商準(zhǔn)入條件、提升采購(gòu)效率的等問(wèn)題，或許有一定的借鑒、指導(dǎo)和推動(dòng)作用。
負(fù)面清單可激發(fā)政府采購(gòu)活力
黨十八屆三中全會(huì)上通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》中強(qiáng)調(diào)以民治權(quán)，在《決定》里共現(xiàn)過(guò)兩處清單，一處是"正面清單"，就是要讓人民監(jiān)督政府，在加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督、行政監(jiān)督，提出要開一個(gè)政府權(quán)力清單，實(shí)行權(quán)力清單制度。另一處是"負(fù)面清單"，企業(yè)在哪些領(lǐng)域不能干，其他不在清單的都可以干。通過(guò)上海自貿(mào)區(qū)已知的信息，使"負(fù)面清單管理"成為社會(huì)當(dāng)下熱議的關(guān)鍵詞。"負(fù)面清單管理"指的是政府怎么管理市場(chǎng)、怎么管理企業(yè)的創(chuàng)新做法。這與以前的傳統(tǒng)做法比較是一個(gè)大膽而重大的進(jìn)步，是政府管理社會(huì)和企業(yè)的一個(gè)創(chuàng)新。過(guò)去政府批準(zhǔn)你做什么事情你才可以做什么事情。那種情況是無(wú)法創(chuàng)新的，創(chuàng)新往往認(rèn)為不是政府所能做的，創(chuàng)新永遠(yuǎn)是個(gè)人、企業(yè)、市場(chǎng)上自發(fā)產(chǎn)生的事情。如果不實(shí)行"負(fù)面清單管理"則在一定程度上是政府行為阻礙了個(gè)人、企業(yè)和市場(chǎng)的發(fā)展。因?yàn)橥鹊秸鷾?zhǔn)某件事可以以做了，那這件事肯定錯(cuò)過(guò)時(shí)期了。實(shí)行"負(fù)面清單管理"，只要這件事不是負(fù)面清單上的，就一定可以做，個(gè)人或企業(yè)就由過(guò)去的等政府批準(zhǔn)才可做的被動(dòng)者，變成毋須批準(zhǔn)既可做的主動(dòng)者。這是一個(gè)重要的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)原則，也是一個(gè)法制的原則。聯(lián)想到《政府采購(gòu)法》中第二十二條所規(guī)定的供應(yīng)商基本條件，是否可采用"負(fù)面清單管理"對(duì)其進(jìn)行規(guī)范，回答是肯定的。一是可以減少供應(yīng)商參與政府采購(gòu)活動(dòng)的盲目性，增強(qiáng)理性投標(biāo)能力。由于入門條件的更加具體，供應(yīng)商便"瞎子吃湯丸心里有數(shù)"--該提供什么不該提供什么自己一目了然；二是可以簡(jiǎn)化或者降低供應(yīng)商進(jìn)入政府采購(gòu)的"門檻"，提高競(jìng)爭(zhēng)能力。負(fù)面清單促使招標(biāo)文件變得易于操作，從正面理解法律條文可以得出多種解釋，存在歧義也在所難免。但用負(fù)面清單規(guī)范則使要求變得簡(jiǎn)單具體，減少了一語(yǔ)多義的弊端。三是可以提高政府采購(gòu)工作效率，減少流標(biāo)現(xiàn)象發(fā)生。評(píng)標(biāo)過(guò)程往往因一本證書可以引發(fā)多種多樣的解釋而使項(xiàng)目流標(biāo)終止的情況時(shí)有發(fā)生。而負(fù)面清單則能夠很好地解決這一問(wèn)題。
任何一項(xiàng)規(guī)定均可以從正、反兩面進(jìn)行理解，正面理解是必須滿足才可以通過(guò)，負(fù)面理解是不滿足什么條件便不能通行。《政府采購(gòu)法》第二十二條規(guī)定的是供應(yīng)商準(zhǔn)入條件，換句話說(shuō)就是什么樣的供應(yīng)商不可以進(jìn)入政府采購(gòu)市場(chǎng)，即供應(yīng)商進(jìn)入政府采購(gòu)條件的負(fù)面清單，比起法條本身更具體更有操作性。舉例說(shuō)明如下：
"（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力"，可以理解成"不具有完全的財(cái)產(chǎn)處分權(quán)"；
"（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；"可以理解成"不能提供行政部門出具的有效的信用證明和銀行出具的資信證明，且審計(jì)師事務(wù)所出具的年度審計(jì)報(bào)告呈保留意見(jiàn)或否定性意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的"；
"（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力"，可以理解成"無(wú)履行合同所需的生產(chǎn)設(shè)備和專業(yè)技術(shù)人員（包括售后服務(wù)人員）"；
"（四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄"，可以理解成"不能提供向國(guó)家納稅和為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌基金的證明"；
"（五）參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有重大違法記錄"，可以理解成"參與政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)被列入政府采購(gòu)黑名單"。
對(duì)于《政府采購(gòu)法》第二十二條最后一款"采購(gòu)人可以根據(jù)采購(gòu)項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件"中的特殊要求，可以理解成具備基本資格條件以外的條件，這些條件其實(shí)在第二十三條中已有闡述："采購(gòu)人可以要求參加政府采購(gòu)的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績(jī)情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購(gòu)項(xiàng)目對(duì)供應(yīng)商的特定要求，對(duì)供應(yīng)商的資格進(jìn)行審查。"也就是說(shuō)特殊要求指的是與采購(gòu)項(xiàng)目相關(guān)的資質(zhì)證明和類似業(yè)績(jī)活動(dòng)情況。換言之可以理解為"不能提供相關(guān)資質(zhì)證明和類似業(yè)績(jī)的"，該處的資質(zhì)證明文件和類似業(yè)績(jī)應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況進(jìn)行規(guī)范。特殊要求不得超出法律所規(guī)定的范疇。
負(fù)面清單應(yīng)遵守法制原則
我國(guó)修訂后的刑法典第12條規(guī)定："中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。"我國(guó)采用只有通過(guò)法律的那天起再做是違法的，這也是法制的精神--就現(xiàn)代法而言，法律一般只能適用于生效后發(fā)生的事件和行為，不適用于生效前的事件和行為，即采取法律不溯及既往的原則。創(chuàng)新須遵守法制的原則，即凡是沒(méi)有法律規(guī)定的事情都是可做的，當(dāng)然如果事后出現(xiàn)問(wèn)題，可能會(huì)對(duì)社會(huì)有壞處，需要在某種程度上進(jìn)行約束或修正，便可以再制定新規(guī)，然后再列入負(fù)面清單。但需要指出的是：沒(méi)有列入負(fù)面清單做某事是合法的，并且事后不能說(shuō)在沒(méi)有規(guī)定的時(shí)候去追溯違法。
集采機(jī)構(gòu)工作可實(shí)行正面清單
我國(guó)政府采購(gòu)確實(shí)需要這樣的負(fù)面清單制度和精神，才能使千百萬(wàn)企業(yè)和他們所貢獻(xiàn)的無(wú)窮智慧、創(chuàng)新能力充分發(fā)揮出來(lái)，這對(duì)今后中國(guó)的政府采購(gòu)事業(yè)越來(lái)越重要。過(guò)去我們的政府采購(gòu)模仿歐美，因?yàn)殡x前沿還很遠(yuǎn)，只能用那種模仿的辦法跟著別人走?，F(xiàn)在經(jīng)過(guò)十幾年的磨礪，已經(jīng)開始與歐美比肩同步，再固步效仿便是一種瀆職行為，一種制度的創(chuàng)新就比什么都重要。"負(fù)面清單管理"這種精神只是法制的一半。另一半則是正面清單。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，凡是沒(méi)有規(guī)定可做的，政府是不可以做的。這是人民社會(huì)對(duì)政府的監(jiān)督和約束。因?yàn)檎畽?quán)力是人民賦予的，你做什么事是由人民規(guī)定的，也就是法律規(guī)定的，不可以越位。比如集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的正面清單可從接受委托、組織采購(gòu)、制定規(guī)程和培訓(xùn)人員等幾方面著手厘清，正面清單不是讓你不能變著法子去收費(fèi)，或者干預(yù)項(xiàng)目評(píng)審，而所能做的，就是不斷地依法規(guī)范政府采購(gòu)的程序、制度，確保政府采購(gòu)公開、公平、公正，根據(jù)新形勢(shì)需要，建立起集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的正面清單。根據(jù)正面清單，誰(shuí)履行職責(zé)？誰(shuí)打了折扣？誰(shuí)做了清單之外的事情？另外誰(shuí)家的孩子誰(shuí)家抱，一定得有人認(rèn)這個(gè)賬，將正面清單分解到每一個(gè)部門和人員，只有建立起集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的正面清單，才可以真正監(jiān)督集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)，讓他把該做的事情做好。對(duì)其他采購(gòu)當(dāng)事人可以比照集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)正面清單的做法加強(qiáng)其行為的約束。（作者：劉躍華）
來(lái)源： 政府采購(gòu)信息網(wǎng)
負(fù)面清單可激發(fā)政府采購(gòu)活力
黨十八屆三中全會(huì)上通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》中強(qiáng)調(diào)以民治權(quán)，在《決定》里共現(xiàn)過(guò)兩處清單，一處是"正面清單"，就是要讓人民監(jiān)督政府，在加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督、行政監(jiān)督，提出要開一個(gè)政府權(quán)力清單，實(shí)行權(quán)力清單制度。另一處是"負(fù)面清單"，企業(yè)在哪些領(lǐng)域不能干，其他不在清單的都可以干。通過(guò)上海自貿(mào)區(qū)已知的信息，使"負(fù)面清單管理"成為社會(huì)當(dāng)下熱議的關(guān)鍵詞。"負(fù)面清單管理"指的是政府怎么管理市場(chǎng)、怎么管理企業(yè)的創(chuàng)新做法。這與以前的傳統(tǒng)做法比較是一個(gè)大膽而重大的進(jìn)步，是政府管理社會(huì)和企業(yè)的一個(gè)創(chuàng)新。過(guò)去政府批準(zhǔn)你做什么事情你才可以做什么事情。那種情況是無(wú)法創(chuàng)新的，創(chuàng)新往往認(rèn)為不是政府所能做的，創(chuàng)新永遠(yuǎn)是個(gè)人、企業(yè)、市場(chǎng)上自發(fā)產(chǎn)生的事情。如果不實(shí)行"負(fù)面清單管理"則在一定程度上是政府行為阻礙了個(gè)人、企業(yè)和市場(chǎng)的發(fā)展。因?yàn)橥鹊秸鷾?zhǔn)某件事可以以做了，那這件事肯定錯(cuò)過(guò)時(shí)期了。實(shí)行"負(fù)面清單管理"，只要這件事不是負(fù)面清單上的，就一定可以做，個(gè)人或企業(yè)就由過(guò)去的等政府批準(zhǔn)才可做的被動(dòng)者，變成毋須批準(zhǔn)既可做的主動(dòng)者。這是一個(gè)重要的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)原則，也是一個(gè)法制的原則。聯(lián)想到《政府采購(gòu)法》中第二十二條所規(guī)定的供應(yīng)商基本條件，是否可采用"負(fù)面清單管理"對(duì)其進(jìn)行規(guī)范，回答是肯定的。一是可以減少供應(yīng)商參與政府采購(gòu)活動(dòng)的盲目性，增強(qiáng)理性投標(biāo)能力。由于入門條件的更加具體，供應(yīng)商便"瞎子吃湯丸心里有數(shù)"--該提供什么不該提供什么自己一目了然；二是可以簡(jiǎn)化或者降低供應(yīng)商進(jìn)入政府采購(gòu)的"門檻"，提高競(jìng)爭(zhēng)能力。負(fù)面清單促使招標(biāo)文件變得易于操作，從正面理解法律條文可以得出多種解釋，存在歧義也在所難免。但用負(fù)面清單規(guī)范則使要求變得簡(jiǎn)單具體，減少了一語(yǔ)多義的弊端。三是可以提高政府采購(gòu)工作效率，減少流標(biāo)現(xiàn)象發(fā)生。評(píng)標(biāo)過(guò)程往往因一本證書可以引發(fā)多種多樣的解釋而使項(xiàng)目流標(biāo)終止的情況時(shí)有發(fā)生。而負(fù)面清單則能夠很好地解決這一問(wèn)題。
任何一項(xiàng)規(guī)定均可以從正、反兩面進(jìn)行理解，正面理解是必須滿足才可以通過(guò)，負(fù)面理解是不滿足什么條件便不能通行。《政府采購(gòu)法》第二十二條規(guī)定的是供應(yīng)商準(zhǔn)入條件，換句話說(shuō)就是什么樣的供應(yīng)商不可以進(jìn)入政府采購(gòu)市場(chǎng)，即供應(yīng)商進(jìn)入政府采購(gòu)條件的負(fù)面清單，比起法條本身更具體更有操作性。舉例說(shuō)明如下：
"（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力"，可以理解成"不具有完全的財(cái)產(chǎn)處分權(quán)"；
"（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；"可以理解成"不能提供行政部門出具的有效的信用證明和銀行出具的資信證明，且審計(jì)師事務(wù)所出具的年度審計(jì)報(bào)告呈保留意見(jiàn)或否定性意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的"；
"（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力"，可以理解成"無(wú)履行合同所需的生產(chǎn)設(shè)備和專業(yè)技術(shù)人員（包括售后服務(wù)人員）"；
"（四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄"，可以理解成"不能提供向國(guó)家納稅和為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌基金的證明"；
"（五）參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有重大違法記錄"，可以理解成"參與政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)被列入政府采購(gòu)黑名單"。
對(duì)于《政府采購(gòu)法》第二十二條最后一款"采購(gòu)人可以根據(jù)采購(gòu)項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件"中的特殊要求，可以理解成具備基本資格條件以外的條件，這些條件其實(shí)在第二十三條中已有闡述："采購(gòu)人可以要求參加政府采購(gòu)的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績(jī)情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購(gòu)項(xiàng)目對(duì)供應(yīng)商的特定要求，對(duì)供應(yīng)商的資格進(jìn)行審查。"也就是說(shuō)特殊要求指的是與采購(gòu)項(xiàng)目相關(guān)的資質(zhì)證明和類似業(yè)績(jī)活動(dòng)情況。換言之可以理解為"不能提供相關(guān)資質(zhì)證明和類似業(yè)績(jī)的"，該處的資質(zhì)證明文件和類似業(yè)績(jī)應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況進(jìn)行規(guī)范。特殊要求不得超出法律所規(guī)定的范疇。
負(fù)面清單應(yīng)遵守法制原則
我國(guó)修訂后的刑法典第12條規(guī)定："中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。"我國(guó)采用只有通過(guò)法律的那天起再做是違法的，這也是法制的精神--就現(xiàn)代法而言，法律一般只能適用于生效后發(fā)生的事件和行為，不適用于生效前的事件和行為，即采取法律不溯及既往的原則。創(chuàng)新須遵守法制的原則，即凡是沒(méi)有法律規(guī)定的事情都是可做的，當(dāng)然如果事后出現(xiàn)問(wèn)題，可能會(huì)對(duì)社會(huì)有壞處，需要在某種程度上進(jìn)行約束或修正，便可以再制定新規(guī)，然后再列入負(fù)面清單。但需要指出的是：沒(méi)有列入負(fù)面清單做某事是合法的，并且事后不能說(shuō)在沒(méi)有規(guī)定的時(shí)候去追溯違法。
集采機(jī)構(gòu)工作可實(shí)行正面清單
我國(guó)政府采購(gòu)確實(shí)需要這樣的負(fù)面清單制度和精神，才能使千百萬(wàn)企業(yè)和他們所貢獻(xiàn)的無(wú)窮智慧、創(chuàng)新能力充分發(fā)揮出來(lái)，這對(duì)今后中國(guó)的政府采購(gòu)事業(yè)越來(lái)越重要。過(guò)去我們的政府采購(gòu)模仿歐美，因?yàn)殡x前沿還很遠(yuǎn)，只能用那種模仿的辦法跟著別人走?，F(xiàn)在經(jīng)過(guò)十幾年的磨礪，已經(jīng)開始與歐美比肩同步，再固步效仿便是一種瀆職行為，一種制度的創(chuàng)新就比什么都重要。"負(fù)面清單管理"這種精神只是法制的一半。另一半則是正面清單。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，凡是沒(méi)有規(guī)定可做的，政府是不可以做的。這是人民社會(huì)對(duì)政府的監(jiān)督和約束。因?yàn)檎畽?quán)力是人民賦予的，你做什么事是由人民規(guī)定的，也就是法律規(guī)定的，不可以越位。比如集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的正面清單可從接受委托、組織采購(gòu)、制定規(guī)程和培訓(xùn)人員等幾方面著手厘清，正面清單不是讓你不能變著法子去收費(fèi)，或者干預(yù)項(xiàng)目評(píng)審，而所能做的，就是不斷地依法規(guī)范政府采購(gòu)的程序、制度，確保政府采購(gòu)公開、公平、公正，根據(jù)新形勢(shì)需要，建立起集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的正面清單。根據(jù)正面清單，誰(shuí)履行職責(zé)？誰(shuí)打了折扣？誰(shuí)做了清單之外的事情？另外誰(shuí)家的孩子誰(shuí)家抱，一定得有人認(rèn)這個(gè)賬，將正面清單分解到每一個(gè)部門和人員，只有建立起集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)的正面清單，才可以真正監(jiān)督集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)，讓他把該做的事情做好。對(duì)其他采購(gòu)當(dāng)事人可以比照集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)正面清單的做法加強(qiáng)其行為的約束。（作者：劉躍華）
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