分公司、個(gè)體戶參加政采有了法律依據(jù)
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發(fā)布日期：2015年04月21日
自政府采購(gòu)法實(shí)施以來(lái)，業(yè)界對(duì)于分公司、個(gè)體戶是否有資格參加政府采購(gòu)爭(zhēng)議不斷。政府采購(gòu)法實(shí)施條例第十七條明確，參加政府采購(gòu)的供應(yīng)商可以是分公司、個(gè)體戶，為這一爭(zhēng)議畫(huà)上了句號(hào)。
《條例》第十七條規(guī)定，“參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購(gòu)法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明……”從這一規(guī)定中可以發(fā)現(xiàn)：
第一，把法人和其他組織同時(shí)列為有資格參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商。業(yè)界普遍認(rèn)為政府采購(gòu)法第二十二條第一款規(guī)定的“(一)具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”把參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商限制在具有法人資格的組織的范圍內(nèi)?！稐l例》第十七條將這一范圍擴(kuò)大到法人或者其他組織，也就是說(shuō)，沒(méi)有法人資格的其他組織也可以依據(jù)《條例》的規(guī)定合法參加政府采購(gòu)活動(dòng)。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》規(guī)定，民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（一）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；（二）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；（三）依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；（四）依法成立的社會(huì)團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)；（五）依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)；（六）依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)；（七）經(jīng)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；（八）其他符合本條規(guī)定條件的組織。
第二，從《條例》規(guī)定的“營(yíng)業(yè)執(zhí)照”看，《條例》明確了只要具有營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證明文件就可以參加政府采購(gòu)活動(dòng)，而不是必須要求具有“企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照”，進(jìn)一步明確了沒(méi)有法人資格的其他組織可以合法參加政府采購(gòu)活動(dòng)。實(shí)踐中，此類組織多為分公司和個(gè)體戶。
關(guān)于分公司、個(gè)體戶參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商的資格，歷來(lái)的爭(zhēng)議不外乎兩種：一是嚴(yán)格依照政府采購(gòu)法第二十二條第一款“(一)具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”的規(guī)定，分公司、個(gè)體戶無(wú)資格參加政府采購(gòu)活動(dòng)。因?yàn)榉山缯J(rèn)定的“具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”就是指具有法人資格的組織，而分公司、個(gè)體戶顯然沒(méi)有“具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”。二是政府采購(gòu)法第二十一條規(guī)定，“供應(yīng)商是指向采購(gòu)人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人”。分公司、個(gè)體戶就是此條規(guī)定中的其他組織，依照此條可以參加政府采購(gòu)活動(dòng)。此外，還有第三種聲音：政府采購(gòu)法第二十一條規(guī)定的是廣義上的供應(yīng)商，而第二十二條第一款規(guī)定的條件則是具體參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商。即參加具體采購(gòu)項(xiàng)目的供應(yīng)商要符合第二十二條第一款規(guī)定的條件，而不參加的、符合第二十一條規(guī)定的也是政府采購(gòu)供應(yīng)商。其實(shí)，這種觀點(diǎn)依然支持“分公司、個(gè)體戶無(wú)資格參加政府采購(gòu)活動(dòng)”的看法。
以上爭(zhēng)議導(dǎo)致了采購(gòu)實(shí)務(wù)操作中的混亂和其他問(wèn)題：在某些行業(yè)、某些系統(tǒng)，其企業(yè)在全國(guó)只有一個(gè)法人（總公司），各地都是分公司等分支機(jī)構(gòu)，如電信業(yè)、金融業(yè)（銀行、保險(xiǎn)、證券等），如果只有法人才能參加政府采購(gòu)活動(dòng)，那么這些企業(yè)很難做到，也不現(xiàn)實(shí)；某些行業(yè)已存在個(gè)體戶占據(jù)多數(shù)市場(chǎng)份額的情況，排除個(gè)體戶參加政府采購(gòu)活動(dòng)，將使某些采購(gòu)項(xiàng)目無(wú)法進(jìn)行充分競(jìng)爭(zhēng)；某些地方允許分公司、個(gè)體戶參加政府采購(gòu)活動(dòng)，其他地方則不允許，引起了供應(yīng)商的不滿甚至質(zhì)疑投訴。
對(duì)此，不少專家建議修改或進(jìn)一步明確政府采購(gòu)法第二十二條第一款的相關(guān)規(guī)定?！稐l例》回應(yīng)了業(yè)界呼聲，第十七條規(guī)定，參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購(gòu)法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照、自然人的身份證明等材料，解決了這一問(wèn)題。
實(shí)踐中，分公司參加政府采購(gòu)活動(dòng)要注意以下方面：
1.分公司要具有法律行政法規(guī)規(guī)定的市場(chǎng)準(zhǔn)入的“資格、資質(zhì)”（即法律法規(guī)規(guī)定需要行政許可或者行政審批才能經(jīng)營(yíng)的，分公司必須具有相應(yīng)的行政許可證或者批準(zhǔn)證書(shū)），不得以總公司的“資格、資質(zhì)”作為分公司的“資格、資質(zhì)”參加政府采購(gòu)。如銀行的分支機(jī)構(gòu)必須具有當(dāng)?shù)劂y監(jiān)會(huì)（局）頒發(fā)的金融業(yè)許可證。
2.分公司的業(yè)績(jī)、信譽(yù)等必須是自己所有的，不得以總公司的業(yè)績(jī)、信譽(yù)代替。
3.履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力也必須是分公司所有的，不能用總公司的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力代替。
4.總公司和分公司不得同時(shí)參加同一個(gè)合同項(xiàng)下的采購(gòu)項(xiàng)目的采購(gòu)活動(dòng)?！稐l例》第十八條規(guī)定，單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購(gòu)活動(dòng)?？偣九c分公司就是存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購(gòu)活動(dòng)。
個(gè)體戶參加政府采購(gòu)活動(dòng)，要注意以下方面：
1.個(gè)體戶有自己字號(hào)（名稱）的，可以以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的自己的字號(hào)參加政府采購(gòu)活動(dòng)，沒(méi)有自己的字號(hào)的以業(yè)主（公民）的名字參加政府采購(gòu)活動(dòng)。
2.應(yīng)同時(shí)提交個(gè)體戶的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和業(yè)主個(gè)人的身份證明。
3.個(gè)體戶的負(fù)責(zé)人即為個(gè)體戶業(yè)主個(gè)人。（作者：沈德能，系廣西壯族自治區(qū)政府采購(gòu)中心法律顧問(wèn)）
來(lái)源：中國(guó)政府采購(gòu)報(bào)
