質(zhì)疑限期起算點是否有明確界定
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發(fā)布日期：2015年04月23日
《政府采購法》第五十二條規(guī)定"供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。"但在成功實踐中，如何確定"知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日"卻又不同的看法，具體到對采購文件的質(zhì)疑期限起算上，有的以供應(yīng)商購買采購文件之日起算，有的以采購文件在網(wǎng)絡(luò)公開之日起算，有的以采購文件發(fā)售結(jié)束之日起算，有的以開標之日起算。
問：《政府采購法實施條例》對此是否有明確規(guī)定？《條例》是否要求采購文件在采購開始時必須公開？
廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能：《政府采購法實施條例》第五十三條規(guī)定（一）對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的，為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日。
這是針對兩種不同供應(yīng)商取得采購文件的情況做出的規(guī)定，也就是1.采購人或者采購代理機構(gòu)組織供應(yīng)商報名，供應(yīng)商須報名才能取得采購文件；2.供應(yīng)商不用報名，采購人或者采購代理機構(gòu)通過公告采購文件讓所有人都可以自由取得。
采購人或者采購代理機構(gòu)采取報名方式讓供應(yīng)商取得采購文件的，供應(yīng)商對采購文件質(zhì)疑的期限為收到采購文件之日起算（當(dāng)天不計入期限）。采購實踐中報名有現(xiàn)場報名和網(wǎng)絡(luò)報名兩種，取得采購文件有付費取得（購買）和免費取得兩種。不管采取哪種方式，只要是能確定具體某個供應(yīng)商取得采購文件的時間的，就以供應(yīng)商收到采購文件之日起算其對采購文件質(zhì)疑的期限（當(dāng)天不計入期限）。
供應(yīng)商不用報名，采購文件采用公告方式公開的，供應(yīng)商對采購文件質(zhì)疑的期限則自設(shè)定的采購文件公告期限屆滿之日起算（當(dāng)天不計入期限）。這種情況下采購人或者采購代理機構(gòu)無法確定哪個供應(yīng)商何時取得采購文件，為平衡各方權(quán)利義務(wù)，條例規(guī)定公告采購文件期限，期限屆滿之日供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益是否受到損害。由于《條例》并沒有具體規(guī)定"采購文件公告期限"，目前，只能由采購人或者采購代理機構(gòu)自行設(shè)定一個合理期限，此合理期限以不少于三個工作日為好，太短了不利于供應(yīng)商維護其權(quán)益，太長了不利于采購人或者采購代理機構(gòu)的采購操作。
值得注意的是：《條例》規(guī)定的"收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日"是針對不同的供應(yīng)商取得采購文件的方式而做出的規(guī)定，一個采購項目沒有必要采取兩種方式讓供應(yīng)商取得采購文件。因此有人認為，"對采購文件質(zhì)疑期限有’收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日’兩種計算方式，在操作中應(yīng)在采購文件中明確告知供應(yīng)商，本項目對采購文件提出質(zhì)疑期限采用的是哪種計算方法，以避免不必要的糾紛"是誤解。只需針對不同的方式而選擇其中之一即可。如果一個代理機構(gòu)采取報名供應(yīng)商才能采購文件的方式，但又規(guī)定在采購文件公告期限屆滿之日起算供應(yīng)商對采購文件的質(zhì)疑期限的。將會造成大亂：一方面供應(yīng)商已經(jīng)收到了采購文件，就應(yīng)當(dāng)知道了其權(quán)益是否受到損害，但按照采購文件又要等到采購文件公告期限屆滿之日才能認為應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益是否受到損害，人為地制造了不必要的混亂。
有人認為：既然規(guī)定供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日為采購文件公告期限屆滿之日，是否意味著所有的采購文件在采購開始時（發(fā)布采購公告時）就必須公開。筆者認為，從本條的規(guī)定不能推論出"采購開始時采購文件必須公告"的結(jié)論。1、如前所述，《條例》規(guī)定"采購文件公告期限屆滿之日"是針對供應(yīng)商不需報名，采購人或者采購代理機構(gòu)采取公告采購文件讓所有人都自由取得的方式的，不是針對所有的采購文件。2、《條例》第四十三條第二款規(guī)定中標、成交公告同時公告招標文件、談判文件、詢價文件。也就是說《條例》只要求在，中標、成交公告時公告所有的采購文件。而從《條例》第四十三條第二款規(guī)定的內(nèi)容可以看出采購文件無需在采購開始時公告，否則就不會有此條此款的規(guī)定。
曾經(jīng)鬧得沸沸揚揚的某省"政府為花光預(yù)算專買貴的"案件就涉及如何認定供應(yīng)商知道或者應(yīng)當(dāng)知道采購文件損害其權(quán)益之日的問題。據(jù)報道，在此起投訴中，供應(yīng)商投訴稱，內(nèi)定山寨雜牌中標，原本1500萬元可以完成的采購最后卻以3000萬元高價成交。該項目經(jīng)過質(zhì)疑、投訴后，投訴人還將有關(guān)單位告上了法庭。在該案中，有關(guān)當(dāng)事人對供應(yīng)商就招標文件關(guān)于設(shè)定最低報價的規(guī)定提出的質(zhì)疑就不予處理。
該項目的采購代理機構(gòu)在質(zhì)疑答復(fù)未明確說明如何判斷本項目質(zhì)疑人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日的起算時間點。以招標公告（含更改）發(fā)布時間來判斷質(zhì)疑人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日的起算時間點不合理，招標公告發(fā)布時，質(zhì)疑人還沒有看到具體的招標文件，當(dāng)然不可能知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害。采購代理機構(gòu)答復(fù)質(zhì)疑稱："此次政府采購項目招標公告于2010年9月29日在某某媒體上發(fā)布招標信息公告，截止至2010年11月19日開標時間，我單位并沒有收到關(guān)于此問題的質(zhì)疑。"
按照此答復(fù)，采購代理機構(gòu)是以招標公告發(fā)布之日作為質(zhì)疑人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日的起算時間點，當(dāng)然是不合理的，強人所難。就這點而言，該案引起投訴和訴訟是必然的。當(dāng)然，由于當(dāng)時未有明確的法律法規(guī)的依據(jù)，采購代理機構(gòu)、監(jiān)管部門、一審法院和二審法院不敢明確說是以哪個時間點來判斷供應(yīng)商知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日的起算時間點?！稐l例》實施后，這個問題就不復(fù)存在了，該項目是需要報名購買招標文件的，那么供應(yīng)商取得（購買）招標文件（含更改后的招標文件）的時間就是其知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日的起算時間。
來源：政府采購信息報/網(wǎng)
