根據(jù)《政府采購法》第二十二條第一款第五項(xiàng)的規(guī)定，供應(yīng)商參加政府采購活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”這一條件，日前，在某市的政府采購活動(dòng)中這一規(guī)定的適用出現(xiàn)了爭議：在某市組織的政府采購活動(dòng)中，A公司參與投標(biāo)成為中標(biāo)候選人后遭到B公司的投訴。B公司在投訴中稱，A公司在2004～2008年存在偷稅行為，并在2013年12月30日被處罰，補(bǔ)繳稅款800多萬元，被處一倍罰款，罰款800多萬元。A公司存在重大違法記錄，不符合《政府采購法》第二十二條關(guān)于供應(yīng)商的資格要求，不能參加此次采購活動(dòng)。當(dāng)?shù)刎?cái)政部門在處理投訴中，相關(guān)人員對(duì)參加政府采購的供應(yīng)商三年內(nèi)無重大違法記錄的起算時(shí)間出現(xiàn)了兩種觀點(diǎn)，一種是三年內(nèi)無重大違法記錄的起算時(shí)間是從作出重大違法記錄認(rèn)定的時(shí)間，A公司不能參加政府采購活動(dòng)；另一種是從違法行為發(fā)生的時(shí)間起算，A公司參加此次采購活動(dòng)的前三年，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄，可以參加此次采購活動(dòng)。
“政府采購信息”公眾號(hào)10月21日《“違法行為”起算時(shí)間在政采中出現(xiàn)了這樣的爭議，您怎么看》一文發(fā)出后，不少網(wǎng)友也對(duì)“違法行為起算時(shí)間”紛紛發(fā)表自己的觀點(diǎn)：一位叫“紅隨步”的網(wǎng)友表示，應(yīng)該從有關(guān)部門認(rèn)定之日開始計(jì)算……又仔細(xì)看了看《政府采購法》第二十二條，“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”，既然是“記錄”，自然是記錄之日，就是有關(guān)部門認(rèn)定之日。一位網(wǎng)名為“MSP”的網(wǎng)友認(rèn)為，“違法行為”是否成立是需要認(rèn)定的，但是“違法行為”一旦被認(rèn)定，違法時(shí)間應(yīng)該從“行為發(fā)生”的時(shí)間開始計(jì)算。就像刑法中的“作案”時(shí)間確認(rèn)一樣的。但是在民法中有一個(gè)“民不告，法不究”的概念。如果沒有人質(zhì)疑或投訴，沒有得到認(rèn)定，違法周期也就“沒有”了。所以一旦被認(rèn)定，計(jì)算時(shí)間點(diǎn)以發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)為依據(jù)比較合適。
那么，對(duì)于對(duì)“參加政府采購的供應(yīng)商三年內(nèi)無重大違法記錄”的起算時(shí)間，業(yè)界專家究竟是怎么看的呢？
南開大學(xué)法學(xué)院教授何紅鋒在接受政府采購信息報(bào)/網(wǎng)記者采訪時(shí)表示，只能從作出重大違法記錄認(rèn)定的時(shí)間起算。這其實(shí)是一個(gè)簡單的操作問題，不涉及太復(fù)雜的理論問題。違法行為發(fā)生后，當(dāng)然不可能馬上認(rèn)定，認(rèn)定可能已經(jīng)是幾個(gè)月、幾年以后了，如果從違法行為發(fā)生后計(jì)算，實(shí)際是變相減少處罰、甚至是不處罰違規(guī)的供應(yīng)商。涉及禁止供應(yīng)商參加政府采購的處罰，屬于資格性處罰，本質(zhì)上是一種對(duì)人身權(quán)的限制（法人也有人身權(quán)），與限制人身自由的處罰是類似的。如果判有期徒刑3年，怎么可能3年是從犯罪行為發(fā)生之日起算呢？
“法律的這個(gè)規(guī)定根本就不存在爭議，法條寫得極其清晰，是‘沒有重大違法記錄’，顯然是以‘記錄’為準(zhǔn)，我們最近也遇到了類似的問題，八年前偷稅，三年前處罰，今年能否參加投標(biāo)。我們的結(jié)論是不能，這個(gè)很特殊，因?yàn)橐话愕男姓`法行為是二年前的不追究，但涉稅的是五年?！睆V東省高木律師事務(wù)所律師楊志堅(jiān)如是說。
遇到爭議的某市財(cái)政部門相關(guān)負(fù)責(zé)人日前也向政府采購信息報(bào)/網(wǎng)記者透露，針對(duì)分歧，他們請(qǐng)示了上一級(jí)財(cái)政部門和咨詢了有關(guān)專家，支持以處罰時(shí)間作為重大違法記錄時(shí)間。（作者：萬玉濤）
來源：政府采購信息報(bào)/網(wǎng)
