■ 沈德能
行政復議是化解行政爭議的重要法律制度,主要功能是防止和糾正違法的或者不當?shù)男姓袨椋Wo公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。2023年9月1日,十四屆全國人大常委會第五次會議表決通過了新修訂的行政復議法。新法擴大了行政復議的范圍,改變了行政復議的管轄體制,強化了行政復議吸納和化解行政爭議的能力,完善了行政復議受理及審理程序,加強了行政復議對行政執(zhí)法的監(jiān)督等。
政府采購與行政行為有何聯(lián)系
眾所周知,我國政府采購是與行政行為密切相關(guān)的。采購人包括依法進行政府采購的國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,而其中的行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織都可能成為行政復議的當事人,尤其是行政復議的被申請人。政府采購監(jiān)督管理部門和其他相關(guān)行政監(jiān)督部門最可能成為政府采購行政復議的被申請人。參加政府采購活動的供應(yīng)商、采購代理機構(gòu)也因為與政府采購有利害關(guān)系而可以成為行政復議的申請人或者第三人。
此外,政府采購中的政府特許經(jīng)營協(xié)議、濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭、政府采購信息公開、政府采購投訴處理決定、監(jiān)督檢查決定、行政處罰決定或者其他相關(guān)行政行為等都是行政復議法規(guī)定的可以復議的行政行為。
因此,新行政復議法是與政府采購所有當事人和監(jiān)管部門密切相關(guān)的一部法律。了解并掌握新行政復議法的修訂內(nèi)容,對于做好政府采購工作、維護自身合法權(quán)益具有重要作用。
行政復議法有何變化
此次行政復議法的修訂內(nèi)容有很多,其中或多或少與政府采購相關(guān)。筆者試圖從以下八個方面分析新修訂的行政復議法對政府采購的影響。
一是擴大了復議范圍。新行政復議法第十一條增加了可以申請行政復議的情況,包括認為行政機關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭,認為行政機關(guān)不依法訂立、不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議等行政協(xié)議,認為行政機關(guān)在政府信息公開工作中侵犯其合法權(quán)益等。
換句話說,如果采購人或者其他行政機關(guān)對供應(yīng)商采取不同的資格審查或者評審標準,要求供應(yīng)商在本地注冊設(shè)立分支機構(gòu)、在本地繳納社會保險,設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān),以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應(yīng)商等,都是行政機關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的行為,屬于行政復議的范圍。如果政府特許經(jīng)營協(xié)議是通過政府采購方式訂立的,采購人(相關(guān)行政機關(guān))在訂立、履行、變更、解除協(xié)議過程中,協(xié)議對方(政府采購的中標、成交供應(yīng)商)對此不服的,有權(quán)申請行政復議。如果與政府采購有關(guān)的組織或者個人申請了政府采購信息公開,申請人認為采購人、財政部門或者其他相關(guān)行政機關(guān)在信息公開中侵犯了其合法權(quán)益(比如依法應(yīng)當公開的不公開、答復程序不合法等),則其有權(quán)申請行政復議。
二是改變了管轄體制。新行政復議法第二十四條明確,除垂直領(lǐng)導等特殊情形外,申請人對縣級以上地方各級人民政府工作部門及其派出機構(gòu)、授權(quán)組織等作出的行政行為不服的,以前是選擇向本級人民政府申請行政復議或者上一級主管部門申請行政復議,今后是統(tǒng)一向本級人民政府申請行政復議。
比如,在政府采購中,當事人對財政部門作出的投訴處理決定、監(jiān)督檢查決定、行政處罰決定或者其他行政行為不服而申請行政復議的,復議機關(guān)由原來的本級人民政府或者上級財政部門改為本級人民政府,上級財政部門不再受理以下級財政部門為被申請人的行政復議。涉及采購人的政府特許經(jīng)營協(xié)議、濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭、政府采購信息公開等行為引起行政復議的,復議機關(guān)也變?yōu)楸炯壢嗣裾?,上級主管部門不再受理以下級采購人為被申請人的行政復議。
因此,筆者建議,在新行政復議法實施后,相關(guān)部門應(yīng)在政府采購相關(guān)的行政行為決定書中告知當事人,復議機關(guān)已變成本級人民政府。
三是完善了行政復議的前置范圍。新修訂的行政復議法第二十三條第一款將申請政府信息公開但行政機關(guān)不予公開、對當場作出的行政處罰決定不服、認為行政機關(guān)未依法履行法定職責等情形納入了行政復議的前置范圍。也就是說,當事人對這些行政行為不服的,依法應(yīng)當先申請行政復議,對行政復議決定不服的,再向人民法院提起行政訴訟。如果與政府采購有關(guān)的行政相對人申請了政府采購信息公開,但采購人、財政部門或者其他相關(guān)行政機關(guān)不予公開的,行政相對人依法應(yīng)當先申請行政復議,不得未經(jīng)行政復議而直接向人民法院提起行政訴訟。
四是方便了公民、法人或其他組織申請和參加行政復議。新行政復議法第二十二條第二款規(guī)定,“行政機關(guān)通過互聯(lián)網(wǎng)渠道送達行政行為決定的,應(yīng)當同時提供提交行政復議申請書的互聯(lián)網(wǎng)渠道?!碑斍?,各地都在力推“互聯(lián)網(wǎng)+政府采購”,而通過互聯(lián)網(wǎng)開展采購活動,與政府采購相關(guān)的行政行為決定也可能通過互聯(lián)網(wǎng)送達。如此一來,在行政行為決定書中,采購人、財政部門或者其他相關(guān)行政機關(guān)應(yīng)當告知當事人提交行政復議申請書的互聯(lián)網(wǎng)渠道或者直接在系統(tǒng)中提供提交行政復議申請書的互聯(lián)網(wǎng)鏈接或入口。
五是優(yōu)化了行政復議的聽證制度。新行政復議法第五十條第一款規(guī)定,“審理重大、疑難、復雜的行政復議案件,行政復議機構(gòu)應(yīng)當組織聽證?!币簿褪钦f,政府采購投訴處理決定、監(jiān)督檢查決定等被申請行政復議的,可能屬于疑難、復雜案件;政府特許經(jīng)營協(xié)議因為涉及公共利益,可能屬于重大案件。因此,這些都可能由復議機關(guān)依法組織聽證。
六是優(yōu)化了行政復議的決定體系。新行政復議法一方面重新調(diào)整了行政復議決定的順序,將變更決定、撤銷決定和確認違法決定予以細化,另一方面強化了變更決定的運用,即增加了變更決定的適用情形。
具體來看,新行政復議法第六十三條第一款規(guī)定,“行政行為有下列情形之一的,行政復議機關(guān)決定變更該行政行為:(一)事實清楚,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程序合法,但是內(nèi)容不適當;(二)事實清楚,證據(jù)確鑿,程序合法,但是未正確適用依據(jù);(三)事實不清、證據(jù)不足,經(jīng)行政復議機關(guān)查清事實和證據(jù)?!痹谡少徶?,投訴處理決定因決定不準確或者未正確適用法律條款的,以前是在復議機關(guān)決定撤銷投訴處理決定后,責令財政部門在一定期限內(nèi)重新作出處理決定。待新行政復議法實施后,則由復議機關(guān)直接變更投訴處理決定,而非撤銷原處理決定。
新行政復議法第六十五條第一款規(guī)定,“行政行為有下列情形之一的,行政復議機關(guān)不撤銷該行政行為,但是確認該行政行為違法:(一)依法應(yīng)予撤銷,但是撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害;(二)程序輕微違法,但是對申請人權(quán)利不產(chǎn)生實際影響?!痹谡少忢椖客对V處理過程中,有些財政部門不注意保障相關(guān)供應(yīng)商的知情權(quán),未依法向與投訴事項有關(guān)的供應(yīng)商(主要是中標、成交供應(yīng)商)發(fā)出投訴答復通知書及投訴書副本,造成投訴處理程序不合規(guī)。投訴人對投訴處理決定不服并以此作為申請行政復議理由的,待新行政復議法實施后,若復議機關(guān)僅發(fā)現(xiàn)財政部門在此程序中違法的,則應(yīng)當認定財政部門的投訴處理程序輕微違法,但不實際影響申請人(投訴人)的權(quán)利,因此不撤銷財政部門的投訴處理決定。
七是增加了行政復議意見書。新行政復議法第七十六條規(guī)定,“行政復議機關(guān)在辦理行政復議案件過程中,發(fā)現(xiàn)被申請人或者其他下級行政機關(guān)的有關(guān)行政行為違法或者不當?shù)?,可以向其制發(fā)行政復議意見書。有關(guān)機關(guān)應(yīng)當自收到行政復議意見書之日起六十日內(nèi),將糾正相關(guān)違法或者不當行政行為的情況報送行政復議機關(guān)。”換言之,未來采購人、財政部門或者其他行政機關(guān)等被申請人都可能收到復議機關(guān)的復議意見書,且應(yīng)在規(guī)定時限內(nèi)將相關(guān)糾正情況報送行政復議機關(guān)。
八是強化了監(jiān)督手段。新行政復議法第七十七條第二款規(guī)定,“被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定書、調(diào)解書、意見書的,行政復議機關(guān)或者有關(guān)上級行政機關(guān)應(yīng)當責令其限期履行,并可以約談被申請人的有關(guān)負責人或者予以通報批評?!惫P者認為,這一條款強化了行政復議決定書、調(diào)解書、意見書的剛性約束力。
來源:中國政府采購報