招投標(biāo)活動其實質(zhì)是一種市場行為，是招標(biāo)人為了獲得合理的價格、滿意的工期、有保證的質(zhì)量而采取的一種通過競爭選擇中標(biāo)人的行為。由于我國現(xiàn)行體制上的原因，以及不完善的市場經(jīng)濟，因此，整個招投標(biāo)過程要求特殊的監(jiān)督管理機構(gòu)，通常為各專業(yè)部門的招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督管理機構(gòu)（以下簡稱招標(biāo)辦）對其進行監(jiān)督管理。監(jiān)督管理的目的一方面是為了對不完善的市場機制進行有益的補充，使得整個招投標(biāo)過程不僅合法，還要盡量合理；另一方面也是基于國家反腐倡廉的需要。這就形成了我國現(xiàn)行的特有的一種招投標(biāo)發(fā)包模式（相對于國外而言）。因此，我國的評標(biāo)專家及所組成的評標(biāo)委員會就與真正意義上的評標(biāo)專家及評標(biāo)委員會有所差異，雖然差異并不明顯，通常也不為人們注意。本文試圖通過對整個評標(biāo)專家及評標(biāo)委員會的產(chǎn)生、運作及終結(jié)的全過程，以及在此過程產(chǎn)生的相互關(guān)系的分析，透視該如何認(rèn)識評標(biāo)專家的權(quán)力、義務(wù)關(guān)系，更好的保障評標(biāo)專家的正當(dāng)權(quán)益，并達(dá)到招投標(biāo)公平、公正、擇優(yōu)的根本目的。
首先，有必要看一下整個評標(biāo)專家及評標(biāo)委員會的產(chǎn)生。評標(biāo)專家及評標(biāo)委員會的產(chǎn)生通常經(jīng)過以下四個過程（如圖1所示）： 
1、評標(biāo)專家的來源
國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門建立的評標(biāo)專家名冊或招標(biāo)代理機構(gòu)建立的評標(biāo)專家?guī)焯幱诨A(chǔ)地位，所有的評標(biāo)專家均從中隨機抽取產(chǎn)生。各專業(yè)行政主管部門下屬的招標(biāo)辦具體負(fù)責(zé)評標(biāo)專家名冊或評標(biāo)專家?guī)毂O(jiān)督管理工作。雖然法律上也允許招標(biāo)代理機構(gòu)建立自己的專家?guī)欤浅鲇谏鲜龅诙c：反腐倡廉的需要，社會上大部分具備條件的各類專業(yè)人員已被國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門聘入評標(biāo)專家名冊并納入正常管理。
2、評標(biāo)委員會的生命期
（1）招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機構(gòu)提交熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的評標(biāo)委員會代表名單和有效證明材料；
（2）招標(biāo)人從評標(biāo)專家名冊或評標(biāo)專家?guī)熘须S機抽取；
（3）語音通知評標(biāo)專家候選人；
（4）確定符合規(guī)定條件的評標(biāo)委員會成員名單；
（5）招標(biāo)人組建評標(biāo)委員會；
（6）評標(biāo)委員會成員推薦產(chǎn)生或者由招標(biāo)人確定評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)人；
（7）獨立的行使權(quán)利和義務(wù)；
（8）向招標(biāo)人提出書面評標(biāo)報告。
在整個評標(biāo)委員會產(chǎn)生到結(jié)束的整個過程中，不僅涉及到評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同招標(biāo)人的關(guān)系，還涉及到評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同監(jiān)督管理部門的關(guān)系，以及招標(biāo)人同監(jiān)督管理部門的關(guān)系。認(rèn)清這三種關(guān)系，對于評標(biāo)專家正當(dāng)行使自己權(quán)利、對招標(biāo)人合法維護自身利益、對監(jiān)督管理機構(gòu)依法實施監(jiān)督都有重要意義。
一、評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同招標(biāo)人之間的關(guān)系分析
僅從招標(biāo)投標(biāo)法律、法規(guī)中，看不出評標(biāo)專家/評標(biāo)委員應(yīng)是什么樣的一種關(guān)系。法律一直強調(diào)：“為了防止招標(biāo)人在確定評標(biāo)專家時的主觀隨意性，招標(biāo)人應(yīng)從國務(wù)院或省級人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊中，確定不少于評標(biāo)委員會成員總數(shù)三分之二的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的評標(biāo)專家”。專家名冊是政府的專家名冊，評標(biāo)專家的通知也并非由招標(biāo)人負(fù)責(zé)。因此，常給人一種錯覺，認(rèn)為評標(biāo)專家是監(jiān)督管理部門的評標(biāo)專家，并給評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會也蒙上了些許的監(jiān)督管理色彩。
但通過分析上圖評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會產(chǎn)生流程，并把評標(biāo)專家的形成過程放在一個更寬泛的范圍考慮，我們可以看出，從某種意義上說，評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同招標(biāo)人之間的關(guān)系是一種雇傭合同關(guān)系。法律明確規(guī)定：“評標(biāo)委員會由招標(biāo)人負(fù)責(zé)組建”。雖然在2大多數(shù)情況下最終確定評標(biāo)專家由什么人組成招標(biāo)人并沒有決定權(quán)力，通知了那些評標(biāo)專家組成評委會在開標(biāo)以前也不知曉，但招標(biāo)人隨機抽取評標(biāo)專家的過程仍然可以看作是一種要約，評標(biāo)專家監(jiān)督管理部門的語音通知，被通知專家?guī)斐蓡T接受作為評標(biāo)專家的意愿可以作為一種承諾，因此，兩者之間就建立了一種口頭的契約關(guān)系。
從另外一個角度講，由于評標(biāo)是一種復(fù)雜的專業(yè)活動，非專業(yè)人員根本無法對投標(biāo)文件進行評審和比較，招標(biāo)人又無評標(biāo)方面的專家，出于自身工程利益的需要，會臨時“雇傭”一批專家組建成評標(biāo)委員會，來負(fù)責(zé)其工程評標(biāo)活動，并支取一定的技術(shù)勞務(wù)費用，這是一個非常合理的“合同”過程。
在此“雇傭”期間，招標(biāo)人應(yīng)充分保障其“雇員”正當(dāng)權(quán)利的行使，包括：獨立地發(fā)表、寫出自己的評審意見，對最終的評審結(jié)果保留自己的看法，推薦中標(biāo)候選人等等。同時，作為“雇員”的評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會對招標(biāo)人負(fù)有如下一些義務(wù)：客觀、公正地履行職責(zé)，遵守職業(yè)道德，對所提出的評審意見承擔(dān)個人責(zé)任；不與任何投標(biāo)人或者與招標(biāo)結(jié)果有利害關(guān)系的人進行私下接觸，不收受投標(biāo)人、中介人、其他利害關(guān)系人的財物或者其他好處；不透露對投標(biāo)文件的評審和比較、中標(biāo)候選人的推薦情況以及與評標(biāo)有關(guān)的其他情況等等。這種合同關(guān)系一直持續(xù)到評標(biāo)結(jié)束，并在此過程中形成最終的服務(wù)成果：評審意見書及評標(biāo)報告。
整個過程中，評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會對招標(biāo)人負(fù)責(zé)，但又同通常意義上的雇傭合同關(guān)系有所差異。從這一點上看，有點像企業(yè)雇傭的獨立董事，雖受雇于企業(yè)，但可基于本身認(rèn)識，獨立發(fā)表意見。
二、評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同監(jiān)督管理部門之間的關(guān)系分析tc "二、評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同監(jiān)督管理部門之間的關(guān)系分析"
由于評標(biāo)專家名冊大多是由政府主管部門負(fù)責(zé)建立管理的，因此容易給人造成一種錯覺，認(rèn)為評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同招標(biāo)人的關(guān)系并非主要關(guān)系，評標(biāo)專家/評標(biāo)委員會同監(jiān)督管理部門的關(guān)系好像顯得更為重要，也更為明顯。但仔細(xì)分析，會發(fā)覺雖然整體的評標(biāo)專家名冊由政府主管部門負(fù)責(zé)建立，但對于某個具體工程而言，對應(yīng)的具體的評標(biāo)委員會是行政監(jiān)督部門不能決定也無法影響其具體組建的，因為法律明確規(guī)定：評標(biāo)委員會由招標(biāo)人依法組建。對于整個評標(biāo)過程，監(jiān)督管理部門也只是進行程序法律層面的監(jiān)督，對于涉及到具體技術(shù)層面上的問題，無權(quán)過問。因此，監(jiān)督管理部門對以上第一種關(guān)系中形成的契約關(guān)系并無實質(zhì)性的影響。監(jiān)督管理部門的影響多反映在對整體評標(biāo)專家名冊的建立與管理，而在具體的評標(biāo)委員會的運作方面并無太大權(quán)力。它可以認(rèn)定評標(biāo)專家在評標(biāo)過程中違法，但對評標(biāo)專家業(yè)務(wù)水平做出評判，“雇員”勞動成果質(zhì)量的高低應(yīng)由雇主、招標(biāo)人負(fù)責(zé)評判，只有在招標(biāo)人或投標(biāo)人有明確要求的情況下，監(jiān)督管理部門才有可能介入對評標(biāo)專家業(yè)務(wù)水平的評判，而且監(jiān)督管理部門能做的也僅是協(xié)助招標(biāo)人建立一種新的“評標(biāo)委員會”，對原評委會所做出的一些結(jié)論進行評價，監(jiān)督管理部門無權(quán)直接對評標(biāo)專家的技術(shù)評標(biāo)給予任何評判，更談不上據(jù)此給予任何處罰措施。
三、監(jiān)督管理部門同招標(biāo)人之間的關(guān)系分析tc "三、監(jiān)督管理部門同招標(biāo)人之間的關(guān)系分析"
監(jiān)督管理部門同招標(biāo)人的關(guān)系是隱含在監(jiān)督管理部門同評標(biāo)委員會的關(guān)系當(dāng)中的?？紤]到招標(biāo)人同評標(biāo)委員會的雇傭合同關(guān)系，評標(biāo)委員會的行為也就充分體現(xiàn)了招標(biāo)人的行為，代表招標(biāo)人的意愿，從這個角度講，評標(biāo)委員會與招標(biāo)人之間也是一種委托代理關(guān)系。因此，對評標(biāo)委員會的監(jiān)督暗含了對招標(biāo)人行為的監(jiān)督，尤其是考慮到評標(biāo)委員會中招標(biāo)人代表可以占不超過三分之一的數(shù)額，并且評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)人多由招標(biāo)人代表擔(dān)任，這一點就表現(xiàn)的更為明顯了。
但是我們在實際工作中，還需要考慮到如下一種情況：雖然作為整體的評標(biāo)委員會受雇于招標(biāo)人，為招標(biāo)人服務(wù)，對招標(biāo)人負(fù)責(zé)，但是評標(biāo)委員會中的招標(biāo)人代表與通常的評標(biāo)專家還是存在差異。因此，從這個角度講，監(jiān)督管理部門負(fù)有保障評標(biāo)專家正常行使權(quán)力的責(zé)任和義務(wù)。從這個角度講，監(jiān)督管理部門的監(jiān)督不僅是對代表招標(biāo)人的評標(biāo)委員會整體職能行使的監(jiān)督，也是對評標(biāo)專家作為個人專家身份、獨立行使評標(biāo)專家權(quán)利和義務(wù)的監(jiān)督。
結(jié) 語
通過對以上三種關(guān)系的分析，我們可以看到：評標(biāo)專家同招標(biāo)人的關(guān)系是三者中的主要關(guān)系，它通過一種非正式的口頭契約的形式予以確定，雙方的權(quán)利、義務(wù)默認(rèn)為通過現(xiàn)行的法律、法規(guī)（如《招標(biāo)投標(biāo)法》、《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》、《評標(biāo)專家和評標(biāo)專家?guī)旃芾頃盒修k法》）予以保障，可以說，這些法律、法規(guī)中含有的關(guān)于評標(biāo)專家、招標(biāo)人以及評標(biāo)委員會的相關(guān)條文是“非正式契約”的組成部分，雖然沒有明確表示，但雙方已經(jīng)默認(rèn)。評標(biāo)專家的權(quán)利和義務(wù)，對應(yīng)的招標(biāo)人的權(quán)利和義務(wù)就在這種口頭的默認(rèn)的非正式的契約中約定下來，并在評標(biāo)過程中予以執(zhí)行。
在整個過程中，發(fā)生的主要法律關(guān)系（權(quán)利/義務(wù)）是招標(biāo)人與評標(biāo)專家個人的關(guān)系。保障評標(biāo)專家個人以及評標(biāo)委員會整體權(quán)利、義務(wù)地正當(dāng)、有效行使很大程度上取決于招標(biāo)人對招標(biāo)過程的態(tài)度和認(rèn)識。招標(biāo)人有為評標(biāo)專家提供正常行使權(quán)利的環(huán)境的義務(wù)，同樣作為“雇傭”一方的評標(biāo)專家有義務(wù)按照招標(biāo)人要求以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他要求為招標(biāo)人提供高質(zhì)量的服務(wù)。
作為監(jiān)督管理部門的招標(biāo)辦在整個評標(biāo)委員會的產(chǎn)生直至終結(jié)的整個過程中，只起“輔助”作用，對評標(biāo)專家以及評標(biāo)委員會的監(jiān)督僅限于法律、法規(guī)層面，對于涉及具體的技術(shù)細(xì)節(jié)的問題，在正常情況下，監(jiān)督管理部門是無權(quán)干涉的。因此，監(jiān)督管理部門在行使自己的職權(quán)的過程中既要注意做到依法監(jiān)督、避免瀆職，又要注意不要越權(quán)監(jiān)督，干涉評標(biāo)專家權(quán)利的正常行使。從這個角度上說，對于評標(biāo)專家個人而言，職業(yè)道德和敬業(yè)精神在評標(biāo)過程中對工程最終評標(biāo)結(jié)果的影響要遠(yuǎn)大于評標(biāo)專家個人評標(biāo)技術(shù)能力對最終評標(biāo)結(jié)果的影響。（作者單位分別是江蘇省連云港市造價站、東南大學(xué)土木工程學(xué)院建設(shè)與房地產(chǎn)系）
來源：中國招標(biāo)投標(biāo)
