《營業(yè)執(zhí)照》持有人不具備企業(yè)法人資格
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發(fā)布日期：2012年05月31日
分公司被確定為中標人后，招標公司以其“提供的是《營業(yè)執(zhí)照》，而不是《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》”為由，取消其中標資格——
《營業(yè)執(zhí)照》持有人不具備企業(yè)法人資格
案例回放
“北京某公司的南方分公司”在參加完某招標公司組織的一個服裝項目采購后，被確定為中標供應商，但不久又被取消了中標資格。該分公司因?qū)φ袠斯镜倪@種做法不滿而向其提出了質(zhì)疑。
招標公司答復質(zhì)疑時表示，根據(jù)本省財政廳出臺的《政府采購供應商質(zhì)疑處理辦法》的相關規(guī)定，采購人或采購人委托的采購代理機構經(jīng)審查，認為中標結(jié)果對其他供應商的合法權益造成或者可能造成損害的，如果采購活動已經(jīng)完成，但尚未簽訂政府采購合同的，應重新開展采購活動。本公司在發(fā)布中標結(jié)果后發(fā)現(xiàn)，中標供應商不具備法人資質(zhì)。所以本公司取消其中標資格的行為是合法的。在答復質(zhì)疑時，該招標公司在質(zhì)疑答復函上蓋的是“業(yè)務專用章”。
對招標公司的質(zhì)疑答復不滿，“北京某公司的南方分公司”向當?shù)刎斦块T提起了投訴。該供應商的投訴事由主要有以下幾項：
第一，招標公司的質(zhì)疑答復函用章是“業(yè)務專用章”，我公司不予確認，因為本省財政廳出臺的《政府采購供應商質(zhì)疑處理辦法》要求質(zhì)疑答復函加蓋公章。招標公司不能用無法律效力的文件“取消”我公司的中標資格。
第二，根據(jù)《政府采購法》的相關規(guī)定，對投標文件的評審應由評標委員會進行，采購代理機構無權對投標文件進行評審，更無權做出“不符合競標人資格要求”的結(jié)論，進而取消我公司的中標資格。招標公司存在違規(guī)行為，擅自更改評標委員會的評審結(jié)論，無視《政府采購法》賦予評委的評審權力。
第三，我公司完全具備《政府采購法》第二十二條要求的條件。招標公司對我公司實行差別待遇或者歧視待遇，在本項目中存在違規(guī)行為，故意設置多重障礙限制我公司中標。
第四，《政府采購法》第二十一條規(guī)定，供應商是指向采購人提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織或者自然人；第二十二條規(guī)定，采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。此次采購的服裝項目是很普通的商品，不存在特殊要求。招標文件將“具備法人資格的供應商”列為門檻，是將《政府采購法》第二十一條所規(guī)定的供應商范圍人為縮小，對我公司已經(jīng)構成了歧視待遇。而且，我公司曾多次報名參加該招標公司組織的類似項目，從未因不具備法人資格而被拒絕報名，但我公司在此次招標中標后卻被以此為由取消中標資格。這肯定說不過去。
當?shù)刎斦块T調(diào)查后認為：招標公司在答復質(zhì)疑時使用“業(yè)務專用章”具有法律效力；根據(jù)招標文件的約定，競標人應為“國內(nèi)注冊（指按國家有關規(guī)定要求注冊的）生產(chǎn)、加工或經(jīng)營本次競標采購貨物，具備法人資格的供應商”，投訴人是北京某公司下屬的一個分公司，不具備法人資格，不具備獨立承擔民事責任的能力，投標時提供的工商營業(yè)證明也只是《營業(yè)執(zhí)照》，而不是招標文件要求提供的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，因此投訴人不符合招標文件的要求?；诖耍煌对V人作出的“北京某公司的南方分公司”不是合格的投標人之認定是合法的，“對本項目重新開展采購活動”的決定也是符合本省財政廳出臺的《政府采購供應商質(zhì)疑處理辦法》的相關規(guī)定。
最終，當?shù)刎斦块T認定“北京某公司的南方分公司”的投訴事項不成立，駁回其投訴。
專家點評
上述案例中，有三個問題值得注意：
一是招標公司在答復質(zhì)疑時用“業(yè)務專用章”是否可行？
公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權利的象征。凡是以公司名義發(fā)出的信函、公文、合同、介紹信、證明或其他公司材料均可使用公章；業(yè)務專用章只能在辦理有關業(yè)務時使用，比如在簽訂合同時使用。既然該省財政部門出臺的規(guī)定里對采購代理機構質(zhì)疑答復作出的是“加蓋公章”的要求，那么，采購代理機構就應該加蓋公章。因此，上述案例中，財政部門的投訴處理在這個問題上是存在瑕疵的，“業(yè)務專用章”不能代替“公章”。
二是分公司在此次采購中是否具備投標資格？
根據(jù)《公司法》第十四條的規(guī)定，子公司屬于獨立法人，而分公司則不屬于獨立法人。既然招標文件對競標人的資格條件是“具備法人資格”，那不具備法人資格的分公司就不是合格的投標人。另外招標文件還要求投標人提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，而“北京某公司的南方分公司”提供的是《營業(yè)執(zhí)照》，顯然不符合招標文件的要求。因為根據(jù)《公司登記管理條例》和《企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，《營業(yè)執(zhí)照》和《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是有本質(zhì)上的區(qū)別的。
三是同一個投標人到同一招標公司投標，其投標資格能否作出不同認定？
如果招標公司對投標人的資格要求都是相同的，那招標公司就不能作出不同的認定，除非其對投標人的資格要求在符合政府采購相關規(guī)定的前提下有不一樣的規(guī)定。否則，其不同的認定必然是：有的符合法律和招標文件的規(guī)定，有的不符合規(guī)定。
法規(guī)鏈接
《公司法》
第七條 依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。
公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。
第十四條 公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
《公司登記管理條例》
第三條 公司經(jīng)公司登記機關依法核準登記，領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。
自本條例施行之日起設立公司，未經(jīng)公司登記機關核準登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。
第四十條 公司設立分公司的，應當向分公司所在地的市、縣公司登記機關申請登記；核準登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。
《企業(yè)法人登記管理條例》
第三條 申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關審核，準予登記注冊的，領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權益受國家法律保護。
依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關核準登記注冊，不得從事經(jīng)營活動。
第三十五條 企業(yè)法人設立不能獨立承擔民事責任的分支機構，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機關核準，領取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。
來源：政府采購信息報
《營業(yè)執(zhí)照》持有人不具備企業(yè)法人資格
案例回放
“北京某公司的南方分公司”在參加完某招標公司組織的一個服裝項目采購后，被確定為中標供應商，但不久又被取消了中標資格。該分公司因?qū)φ袠斯镜倪@種做法不滿而向其提出了質(zhì)疑。
招標公司答復質(zhì)疑時表示，根據(jù)本省財政廳出臺的《政府采購供應商質(zhì)疑處理辦法》的相關規(guī)定，采購人或采購人委托的采購代理機構經(jīng)審查，認為中標結(jié)果對其他供應商的合法權益造成或者可能造成損害的，如果采購活動已經(jīng)完成，但尚未簽訂政府采購合同的，應重新開展采購活動。本公司在發(fā)布中標結(jié)果后發(fā)現(xiàn)，中標供應商不具備法人資質(zhì)。所以本公司取消其中標資格的行為是合法的。在答復質(zhì)疑時，該招標公司在質(zhì)疑答復函上蓋的是“業(yè)務專用章”。
對招標公司的質(zhì)疑答復不滿，“北京某公司的南方分公司”向當?shù)刎斦块T提起了投訴。該供應商的投訴事由主要有以下幾項：
第一，招標公司的質(zhì)疑答復函用章是“業(yè)務專用章”，我公司不予確認，因為本省財政廳出臺的《政府采購供應商質(zhì)疑處理辦法》要求質(zhì)疑答復函加蓋公章。招標公司不能用無法律效力的文件“取消”我公司的中標資格。
第二，根據(jù)《政府采購法》的相關規(guī)定，對投標文件的評審應由評標委員會進行，采購代理機構無權對投標文件進行評審，更無權做出“不符合競標人資格要求”的結(jié)論，進而取消我公司的中標資格。招標公司存在違規(guī)行為，擅自更改評標委員會的評審結(jié)論，無視《政府采購法》賦予評委的評審權力。
第三，我公司完全具備《政府采購法》第二十二條要求的條件。招標公司對我公司實行差別待遇或者歧視待遇，在本項目中存在違規(guī)行為，故意設置多重障礙限制我公司中標。
第四，《政府采購法》第二十一條規(guī)定，供應商是指向采購人提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織或者自然人；第二十二條規(guī)定，采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。此次采購的服裝項目是很普通的商品，不存在特殊要求。招標文件將“具備法人資格的供應商”列為門檻，是將《政府采購法》第二十一條所規(guī)定的供應商范圍人為縮小，對我公司已經(jīng)構成了歧視待遇。而且，我公司曾多次報名參加該招標公司組織的類似項目，從未因不具備法人資格而被拒絕報名，但我公司在此次招標中標后卻被以此為由取消中標資格。這肯定說不過去。
當?shù)刎斦块T調(diào)查后認為：招標公司在答復質(zhì)疑時使用“業(yè)務專用章”具有法律效力；根據(jù)招標文件的約定，競標人應為“國內(nèi)注冊（指按國家有關規(guī)定要求注冊的）生產(chǎn)、加工或經(jīng)營本次競標采購貨物，具備法人資格的供應商”，投訴人是北京某公司下屬的一個分公司，不具備法人資格，不具備獨立承擔民事責任的能力，投標時提供的工商營業(yè)證明也只是《營業(yè)執(zhí)照》，而不是招標文件要求提供的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，因此投訴人不符合招標文件的要求?；诖耍煌对V人作出的“北京某公司的南方分公司”不是合格的投標人之認定是合法的，“對本項目重新開展采購活動”的決定也是符合本省財政廳出臺的《政府采購供應商質(zhì)疑處理辦法》的相關規(guī)定。
最終，當?shù)刎斦块T認定“北京某公司的南方分公司”的投訴事項不成立，駁回其投訴。
專家點評
上述案例中，有三個問題值得注意：
一是招標公司在答復質(zhì)疑時用“業(yè)務專用章”是否可行？
公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權利的象征。凡是以公司名義發(fā)出的信函、公文、合同、介紹信、證明或其他公司材料均可使用公章；業(yè)務專用章只能在辦理有關業(yè)務時使用，比如在簽訂合同時使用。既然該省財政部門出臺的規(guī)定里對采購代理機構質(zhì)疑答復作出的是“加蓋公章”的要求，那么，采購代理機構就應該加蓋公章。因此，上述案例中，財政部門的投訴處理在這個問題上是存在瑕疵的，“業(yè)務專用章”不能代替“公章”。
二是分公司在此次采購中是否具備投標資格？
根據(jù)《公司法》第十四條的規(guī)定，子公司屬于獨立法人，而分公司則不屬于獨立法人。既然招標文件對競標人的資格條件是“具備法人資格”，那不具備法人資格的分公司就不是合格的投標人。另外招標文件還要求投標人提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，而“北京某公司的南方分公司”提供的是《營業(yè)執(zhí)照》，顯然不符合招標文件的要求。因為根據(jù)《公司登記管理條例》和《企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，《營業(yè)執(zhí)照》和《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是有本質(zhì)上的區(qū)別的。
三是同一個投標人到同一招標公司投標，其投標資格能否作出不同認定？
如果招標公司對投標人的資格要求都是相同的，那招標公司就不能作出不同的認定，除非其對投標人的資格要求在符合政府采購相關規(guī)定的前提下有不一樣的規(guī)定。否則，其不同的認定必然是：有的符合法律和招標文件的規(guī)定，有的不符合規(guī)定。
法規(guī)鏈接
《公司法》
第七條 依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。
公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。
第十四條 公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
《公司登記管理條例》
第三條 公司經(jīng)公司登記機關依法核準登記，領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。
自本條例施行之日起設立公司，未經(jīng)公司登記機關核準登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。
第四十條 公司設立分公司的，應當向分公司所在地的市、縣公司登記機關申請登記；核準登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。
《企業(yè)法人登記管理條例》
第三條 申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關審核，準予登記注冊的，領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權益受國家法律保護。
依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關核準登記注冊，不得從事經(jīng)營活動。
第三十五條 企業(yè)法人設立不能獨立承擔民事責任的分支機構，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機關核準，領取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。
來源：政府采購信息報
