投標保證金交納截止日期能提前嗎
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發(fā)布日期：2015年08月28日
近日，我們接到了這樣一個咨詢電話：某縣級采購項目的招標文件規(guī)定，投標保證金遞交截止日期設(shè)在投標截止日期前兩天。不料，就在投標保證金交納截止日之后、投標截止日期之前，又有未交納投標保證金的供應(yīng)商前來投標，而此時，投標保證金已經(jīng)停止接收，代理機構(gòu)還能收這位供應(yīng)商的投標文件嗎？對此，記者進行了一系列采訪。
兩個時間節(jié)點應(yīng)當一致
上海匯招信息技術(shù)有限公司總經(jīng)理張利江告訴記者，如果采購項目屬于工程類項目，那么，依據(jù)招標投標法實施條例第二十六條“投標保證金有效期應(yīng)當與投標有效期一致”的規(guī)定，問題的答案非常明確：投標保證金交納截止時間不能早于投標文件提交的截止時間，否則二者的有效期不一致。
工程類采購有了明確答案，而貨物、服務(wù)類政府采購是否可以在投標截止時間之前停止收取投標保證金？答案似乎并不明確。記者查遍政府采購法相關(guān)法律法規(guī)，也沒有找到任何一條禁止這一做法的法律條文。
然而，幾乎所有受訪的業(yè)內(nèi)人士都一致否定了這一做法的合法性。上海百通項目管理咨詢有限公司張志軍告訴記者，該規(guī)定不符合法理，也不符合行業(yè)慣例。一方面，業(yè)內(nèi)普遍認為，投標保證金是投標文件的一部分，其交納的截止時間應(yīng)當與投標文件接收的截止時間相同。另一方面，要求供應(yīng)商提前交納投標保證金的做法，有非法侵害投標人合法權(quán)益之嫌疑，與政府采購法保護各方當事人合法權(quán)益的目的不符。
廣西政府采購中心法律顧問沈德能則表示，他在法律法規(guī)的字里行間找到了隱蔽的規(guī)定?！墩少徹浳锖头?wù)招標投標管理辦法》（財政部令第18號，以下簡稱“18號令”）第十六條規(guī)定，采用招標方式采購的，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，不得少于二十日。那么，如果提前截止投標保證金的交納時間，導致投標保證金交納截止時間之后、投標文件遞交截止日期之前的這段時間不能正常投標，則可能變相地壓縮了法定的二十日的等標期，從而構(gòu)成違規(guī)操作。同時，18號令第三十八條規(guī)定，開標應(yīng)當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行。依據(jù)業(yè)內(nèi)慣例，投標保證金是投標文件的一部分，提前截止投標保證金交納時間，意味著無法完全滿足第三十八條的規(guī)定。、
因此，在業(yè)內(nèi)專家看來，不論是工程還是貨物、服務(wù)類政府采購，不論是依據(jù)法理還是法條，錯開投標保證金交納截止時間與投標文件遞交截止時間的做法不可取。
這個標該不該廢
雖然業(yè)界一致認為，投標保證交納截止時間與投標文件遞交截止時間設(shè)定不一致，這樣編制招標文件，顯然是不合規(guī)的，但回到前述咨詢電話所提及的問題本身：項目已然進展到這一步了，到底該不該接收供應(yīng)商的投標文件？
山東魯成招標有限公司煙臺分公司副總經(jīng)理馮美娜給這家代理機構(gòu)支的招是：如果招標文件不合法合規(guī)，項目就不應(yīng)當繼續(xù)進行。供應(yīng)商應(yīng)當在買到招標文件后的七日內(nèi)發(fā)出質(zhì)疑，財政部門如發(fā)現(xiàn)這一情形，也應(yīng)當責令重新招標。“如果該項目不廢標反而繼續(xù)進行，評審專家依據(jù)不合法合規(guī)的招標文件進行了評審，可能導致評審結(jié)果不公正，進而引來供應(yīng)商的質(zhì)疑和投訴。最終，項目很可能因此廢標。”馮美娜說，“此時的廢標對于采購人和代理機構(gòu)而言，都非常被動。
和馮美娜的觀點不同，張志軍認為，項目不應(yīng)當輕易廢標。張志軍表示，不輕易廢標的前提是招標文件里的這些要求并未對供應(yīng)商造成實質(zhì)性損害?！斑@種情況下，可視招標文件有輕微瑕疵。而實踐中，完全沒有瑕疵的招標文件幾乎不存在。這些瑕疵如果沒有對當事人造成實質(zhì)性損害，都應(yīng)當在合法的前提下得到不同程度的包容。不然，大部分項目都將無法順利完成招標，進而讓各方當事人在時間和金錢上蒙受的不同損失?！睆堉拒娬f。同時，他建議，實務(wù)操作中，代理機構(gòu)應(yīng)當充分尊重招標文件的規(guī)定，拒絕此時前來投標的投標供應(yīng)商。他的理由是：一方面，投標保證金和投標文件的提交截止日期對于各家投標供應(yīng)商而言，都是公開、公平的，各家供應(yīng)商應(yīng)對自己的投標行為負責；另一方面，代理機構(gòu)的職責之一就是依照招標文件的要求合法開展采購活動，因此，在招標文件沒有大問題的前提下，既應(yīng)當遵從招標文件的規(guī)定，又應(yīng)當遵守18號令“投標人未按招標文件要求交納投標保證金的，招標采購單位應(yīng)當拒絕接收投標人的投標文件”的規(guī)定。
以上，馮美娜和張志軍分別結(jié)合實踐中的具體情形給出了不同的參考意見。這些情形的共同點是：招標文件中確實有不完全切合法律規(guī)定的內(nèi)容。不同點則是，是否會給項目帶來實質(zhì)性損害、是否會引來質(zhì)疑和投訴。
源頭管理是關(guān)鍵
將投標保證金的交納截止時間與投標文件遞交的截止時間分開來設(shè)置，操作起來不僅不方便，而且會帶來種種問題。但是，為什么實踐中還是會出現(xiàn)這類情形？
海南菲迪克招標咨詢有限公司總經(jīng)理彭時明告訴記者，投標保證金提前截止的動機，大多是為了提前獲知有意向前來投標的供應(yīng)商是否滿足三家，以此確保項目順利開標。彭時明建議，為確保保證金按時到賬，代理機構(gòu)可以在招標文件中注明提示性文字“投標人應(yīng)于X年X月X日之前匯出投標保證金”，避免出現(xiàn)“截止日期”等強制性字眼。投標人如未按要求匯出投標保證金，不能依據(jù)上述提示性文件判定供應(yīng)商投標無效。
沈德能則結(jié)合以往的經(jīng)驗告訴記者：源頭管理是關(guān)鍵。因為這些不合法合規(guī)的招標文件背后，可能隱藏著采購人、采購代理機構(gòu)、供應(yīng)商三方合謀的串標行為。他表示，這些規(guī)定可能是投標人在買通采購人后攛掇采購人在招標文件中如此設(shè)置，以此在不容易關(guān)注到的地方給其他供應(yīng)商“埋雷”，從而導致競爭對手投標失效?！斑@些做法極有可能導致項目廢標，結(jié)果只能是害人害己?！鄙虻履苷f。
中國機械進出口（集團）有限公司李杭則站在投標供應(yīng)商的立場對這一問題進行了思考：招標投標活動向存在著激烈的競爭氛圍，投標保證金早交一天，就意味著可能早被競爭對手覺察一天。如果投標保證金不是收取固定金額，而是按照各家報價的比例收取，那么競爭對手甚至可能通過竊取投標保證金匯款信息來得知其報價。因此，李杭建議，代理機構(gòu)應(yīng)盡量打消供應(yīng)商的顧慮，減少引起此類問題的規(guī)定，做好保密工作，積極尋求潛在投標供應(yīng)商的信任。
鏈接
政府采購法實施條例第三十三條第一款 ……投標人未按照招標文件要求提交投標保證金的，投標無效。
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》
第十六條 采用招標方式采購的，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，不得少于20日。
第三十六條第二款 ……投標人未按招標文件要求交納投標保證金的，招標采購單位應(yīng)當拒絕接收投標人的投標文件。
第五十四條 評標應(yīng)當遵循下列工作程序：
（一）投標文件初審。初審分為資格性檢查和符合性檢查。
1.資格性檢查。依據(jù)法律法規(guī)和招標文件的規(guī)定，對投標文件中的資格證明、投標保證金等進行審查，以確定投標供應(yīng)商是否具備投標資格。
第五十六條 投標文件屬下列情況之一的，應(yīng)當在資格性、符合性檢查時按照無效投標處理：
（一）應(yīng)交未交投標保證金的；（記者 張靜遠）
來源：中國政府采購報
