案例回放
某集采機構(gòu)受采購人委托，就某貨物項目進行公開招標(biāo)。2016年11月21日，集采機構(gòu)在財政部門指定的媒體上發(fā)布了招標(biāo)公告，規(guī)定招標(biāo)文件在其官方網(wǎng)站上免費下載，下載期限為2016年11月21日-25日。
A公司于2016年11月22日下載了招標(biāo)文件，12月5日，A公司向集采機構(gòu)提出書面質(zhì)疑，認為招標(biāo)公告中規(guī)定的招標(biāo)文件下載期限不符合相關(guān)規(guī)定。
集采機構(gòu)收到質(zhì)疑后，認為招標(biāo)公告屬于采購文件，根據(jù)《政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第五十三條第一項的規(guī)定，對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的，應(yīng)在收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日起七個工作日內(nèi)提出質(zhì)疑。A公司于2016年11月22日下載了招標(biāo)文件，也就是說A公司收到采購文件之日為2016年11月22日，質(zhì)疑期截止日應(yīng)為2016年12月1日。A公司2016年12月5日提出書面質(zhì)疑時，已經(jīng)超過了七個工作日的法定質(zhì)疑期，屬于無效質(zhì)疑。因此，集采機構(gòu)對A公司提出的質(zhì)疑未予答復(fù)。
A公司對此表示不滿，向當(dāng)?shù)刎斦块T書面反映情況，遞交了投訴書。財政部門受理了A公司的投訴。
問題引出
1.下載招標(biāo)文件后超過七個工作日還能提出質(zhì)疑嗎？
2.集采機構(gòu)的應(yīng)對措施是否合理合法？
3. 應(yīng)如何避免類似情形的發(fā)生？
專家點評
《政府采購法》第五十二條關(guān)于提出質(zhì)疑的時間規(guī)定，有兩點需要注意：一是法定質(zhì)疑期是七個工作日，二是質(zhì)疑期的起算時間是“知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日”。“知道”和“應(yīng)當(dāng)知道”是一種法律推定，實踐中比較難以把握。因此，《條例》第五十三條對質(zhì)疑期的起算時間作出了明確規(guī)定。
本案例中，A公司于2016年12月5日提出書面質(zhì)疑并未超出法定質(zhì)疑期，因為《條例》對供應(yīng)商的質(zhì)疑分三種情況進行詳細規(guī)定。其中，對采購過程提出質(zhì)疑的，質(zhì)疑期的起算時間為各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日。而采購過程，是指從采購項目信息公告發(fā)布起，到中標(biāo)、成交結(jié)果公告止，包括發(fā)布招標(biāo)公告、投標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)等各個環(huán)節(jié)。對發(fā)布招標(biāo)公告環(huán)節(jié)提出質(zhì)疑的，質(zhì)疑期的起算時間就是招標(biāo)公告結(jié)束之日。本案例中，A公司認為招標(biāo)文件下載期限不符合相關(guān)規(guī)定，并不是指招標(biāo)公告的具體內(nèi)容違法違規(guī)，而是指在相應(yīng)程序上（招標(biāo)文件提供下載的時間）不符合相關(guān)規(guī)定，應(yīng)屬于對采購過程的質(zhì)疑。因此，質(zhì)疑期的起算時間就是招標(biāo)公告結(jié)束之日，也就是2016年11月25日，按照質(zhì)疑期為七個工作日的規(guī)定，質(zhì)疑期截止日應(yīng)為2016年12月6日。因此，A公司在2016年12月5日提出質(zhì)疑，并沒有超過法定質(zhì)疑期。
另外，還有兩點需要注意。一是根據(jù)《條例》第三十一條“招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于五個工作日”的規(guī)定，以及《民法通則》第一百五十四條“規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計算”的規(guī)定，招標(biāo)公告中規(guī)定招標(biāo)文件下載期限為2016年11月21日至2016年11月25日是錯誤的，下載招標(biāo)文件的截止期應(yīng)為2016年11月28日。根據(jù)《政府采購法》第五十三條和第五十四條的規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù)。也就是說，只要采購人、采購代理機構(gòu)收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑，就必須進行答復(fù)。如果供應(yīng)商提出書面質(zhì)疑時已經(jīng)超過法定質(zhì)疑期，或者質(zhì)疑內(nèi)容涉及商業(yè)秘密等，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)中明確告知此情況，并說明未對具體問題進行解答的法律依據(jù)。本案例中，集采機構(gòu)對A公司提出的質(zhì)疑未進行答復(fù)是違法的。
那么，政府采購相關(guān)各方如何避免類似情形的發(fā)生？
首先，采購人、采購代理機構(gòu)在處理質(zhì)疑時，要認真分析質(zhì)疑的內(nèi)容。質(zhì)疑內(nèi)容不同，質(zhì)疑期的起算時間也不同。這里要特別注意對招標(biāo)公告提出的質(zhì)疑，如果是對招標(biāo)公告具體內(nèi)容的質(zhì)疑，比如對供應(yīng)商的資格條件提出質(zhì)疑，那么應(yīng)屬于對采購文件的質(zhì)疑，質(zhì)疑期的起算時間是收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日；如果是對發(fā)布招標(biāo)公告這一環(huán)節(jié)的質(zhì)疑，比如對招標(biāo)公告的發(fā)布媒體、發(fā)布期限的質(zhì)疑，就屬于對采購過程的質(zhì)疑，質(zhì)疑期的起算時間是采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日。實際工作中，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)針對不同的質(zhì)疑內(nèi)容分別計算質(zhì)疑期的起算時間。
采購人、采購代理機構(gòu)作為答復(fù)質(zhì)疑的責(zé)任主體，應(yīng)當(dāng)加強學(xué)習(xí)，掌握相關(guān)法律知識。尤其是采購代理機構(gòu)，作為采購活動的組織者，在采購活動的各個環(huán)節(jié)都發(fā)揮著非常重要的作用，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)法律知識有一個全面的了解。具體到本案例，在計算公告期時，公告當(dāng)天是不計算在期間內(nèi)的。對供應(yīng)商的質(zhì)疑進行答復(fù)是法定義務(wù)，不管質(zhì)疑是否合法，均應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)。即使不需要對具體問題進行解答，也應(yīng)當(dāng)盡到告知義務(wù)。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第五十一條 供應(yīng)商對政府采購活動事項有疑問的，可以向采購人提出詢問，采購人應(yīng)當(dāng)及時作出答復(fù)，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。
第五十二條 供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
第五十三條 采購人應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù)，并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。
第五十四條 采購人委托采購代理機構(gòu)采購的，供應(yīng)商可以向采購代理機構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑，采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照本法第五十一條、第五十三條的規(guī)定就采購人委托授權(quán)范圍內(nèi)的事項作出答復(fù)。
《政府采購法實施條例》
第三十一條 招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個工作日。
第五十三條 政府采購法第五十二條規(guī)定的供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日，是指：
?。ㄒ唬梢再|(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的，為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日；
（二）對采購過程提出質(zhì)疑的，為各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日；
?。ㄈχ袠?biāo)或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的，為中標(biāo)或者成交結(jié)果公告期限屆滿之日。
《民法通則》
第一百五十四條 民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時計算。
規(guī)定按照小時計算期間的，從規(guī)定時開始計算。規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計算。
期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天。
期間的最后一天截止時間為二十四點。有業(yè)務(wù)時間的，到停止業(yè)務(wù)活動的時間截止。
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來源：政府采購信息報/網(wǎng) 作者：彭興洋
