案例回放
某采購代理機(jī)構(gòu)受采購人委托，對一維修工程項目組織競爭性談判采購。在報名截止時共有A、B、C、D四家公司報名參加談判。
在競爭性談判期間，只有A公司實質(zhì)性響應(yīng)了談判文件。B、C、D三家公司未實質(zhì)性響應(yīng)談判文件，談判活動不得不終止。
在采購代理機(jī)構(gòu)重新組織的競爭性談判采購中，D公司沒再報名參加談判，只有A、B、C三家公司再度參與。
在第二次組織談判期間，采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)，B公司和C公司的初次報價都比第一次參加談判時的初次報價高出近20萬元。發(fā)現(xiàn)異常后，采購代理機(jī)構(gòu)把情況反饋給當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門。監(jiān)管部門調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，A、B、C三家公司在第一次競爭性談判活動開始前，就已經(jīng)惡意串通，擬由A公司中標(biāo)后給B、C兩家公司一定報酬。但到了談判現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)存在真正的競爭對手D公司，便故意導(dǎo)致談判失敗。
在第二次競爭性談判開始前，A、B、C三家公司商議后，由A公司聯(lián)系D公司，給予兩萬元的報酬，勸其不要再參加談判。D公司退出后，A、B、C三家公司商議一起哄抬報價，擬由A公司以高價中標(biāo)后，利益均沾。
當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門查清真相后，對A、B、C、D四家公司不僅予以了經(jīng)濟(jì)處罰，還將他們列入不良行為記錄名單，在三年內(nèi)禁止參加政府采購活動。
但沒過多久，A、B、C三家公司的法人代表重新成立新公司后，再次參與了這家采購代理機(jī)構(gòu)組織的政府采購項目。采購代理機(jī)構(gòu)雖然明知他們之前的違法行為，卻苦于找不到法律依據(jù)對他們進(jìn)行“排斥”。
問題引出
供應(yīng)商違規(guī)被禁入后，其法人代表馬上成立新公司，還能參與政府采購項目嗎？
專家點評
本案例中，供應(yīng)商被處罰禁入后，其法人代表成立新公司，再次參與政府采購項目，這種現(xiàn)象在現(xiàn)實中時有發(fā)生。從政府采購的法律法規(guī)中，也的確找不到明確的法條對此進(jìn)行限制，但并不表示這種現(xiàn)象無法規(guī)范。
這種情況不符合《政府采購法》要求的誠實信用這一基本原則。在相關(guān)法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下，采購代理機(jī)構(gòu)還可以通過采購文件的實質(zhì)性要求，對供應(yīng)商不誠信行為說“不”。比如，在采購文件中規(guī)定，“參與本次采購活動的供應(yīng)商，其法人代表或主要負(fù)責(zé)人所在的公司在近三年內(nèi)沒有違法違規(guī)行為”。
還可以聯(lián)合工商行政管理部門出臺規(guī)定，禁止這樣的法人代表或工作人員短期內(nèi)成立新的公司。據(jù)了解，目前有的地方工商部門已經(jīng)規(guī)定，“凡進(jìn)入‘黑名單’的企業(yè)，其法人代表三年內(nèi)不得擔(dān)任新企業(yè)負(fù)責(zé)人”。隨著供應(yīng)商信用信息系統(tǒng)建設(shè)的不斷完善，各部門信用信息關(guān)聯(lián)互通、信息共享后，這種現(xiàn)象能夠得到遏制。法人代表所在的企業(yè)一旦違法違規(guī)，短期內(nèi)就不能再成立新公司，也就不能再參與政府采購項目。因此，對供應(yīng)商的信用管理應(yīng)當(dāng)盡早完善，并且做到互聯(lián)互通，讓違規(guī)者真正受到應(yīng)有的處罰。
另外，政府采購監(jiān)管部門在細(xì)化政府采購的相關(guān)要求時，也可以對政府采購供應(yīng)商的法人代表提出相應(yīng)的要求，避免本案例中的“問題”，任法人代表怎么變身也無濟(jì)于事。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第三條 政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。
第二十一條 供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。
第二十二條 供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；
（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財務(wù)會計制度；（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。
第七十七條 供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
?。ㄒ唬┨峁┨摷俨牧现\取中標(biāo)、成交的；
（二）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；（三）與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的；（四）向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；（五）在招標(biāo)采購過程中與采購人進(jìn)行協(xié)商談判的；（六）拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。
供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項情形之一的，中標(biāo)、成交無效。
《政府采購法實施條例》
第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對供應(yīng)商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任，對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責(zé)任：
（一）供應(yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；（二）供應(yīng)商按照采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；（三）供應(yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；（四）屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；（五）供應(yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交；（六）供應(yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標(biāo)、成交；（七）供應(yīng)商與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。
（政府采購信息網(wǎng)www.caigou2003.com 供稿）
來源：政府采購信息報/網(wǎng)
