撤銷代理資格，為何不屬于行政處罰？
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發(fā)布日期：2013年11月15日
■ 本報(bào)記者 張靜遠(yuǎn)
“山東省財(cái)政廳為本地被撤銷政府采購(gòu)甲級(jí)代理資格的12家代理機(jī)構(gòu)補(bǔ)辦了政府采購(gòu)乙級(jí)代理資格。我不理解?！苯眨浾呓拥揭晃簧綎|讀者的來(lái)電。
據(jù)這位讀者反映，9月份財(cái)政部撤銷了56家代理機(jī)構(gòu)“甲代”資格，其中山東的12家公司近日獲得了山東省財(cái)政廳為其辦理的政府采購(gòu)乙級(jí)代理資格，他很不理解，“他們的‘甲代’被撤銷了，顯然不符合《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》（財(cái)政部第61號(hào)令）第14條規(guī)定的，申請(qǐng)乙級(jí)代理機(jī)構(gòu)資格之前3年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有被取消資格的行政處罰這條規(guī)定?！边@位讀者說(shuō)。
記者在采訪中了解到，不止在山東，相關(guān)省份政府采購(gòu)監(jiān)管部門均允許這些被撤銷“甲代”資格的代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)“乙代”資格。山東、江西兩省在每年的兩次集中受理“乙代”申請(qǐng)日期之外，專門為這些“甲代”資格被撤銷的公司開(kāi)辟了“綠色通道”——即刻受理其“乙代”資格申請(qǐng)。
那么，省級(jí)財(cái)政部門該不該為這些被撤銷“甲代”資格的公司辦理“乙代”資格申請(qǐng)呢？北京市齊致律師事務(wù)所律師馬明德表示，這個(gè)問(wèn)題實(shí)際上是問(wèn)這些被撤銷“甲代”資格的公司是否還具有申請(qǐng)“乙代”資格的條件？要回答這個(gè)問(wèn)題，首先要弄清楚財(cái)政部撤銷“甲代”資格的行為是否屬于行政處罰行為。
馬明德向記者辨析了《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第42條和第43條的區(qū)別。“第42條的用詞是‘撤銷’，第43條的用詞是‘取消’。前者為行政許可范疇內(nèi)的事務(wù)，后者為行政處罰范疇內(nèi)的事務(wù)。而第14條規(guī)定的乙級(jí)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備的條件中，針對(duì)的情形是‘取消資格的行政處罰’，與此次資格撤銷的情形不符合?！瘪R明德說(shuō)。
同樣是代理資格沒(méi)有了，取消與撤銷、行政許可與行政處罰這兩組概念的區(qū)別究竟在哪里呢？
馬明德分析指出，《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第42條描述的情形為“不正當(dāng)手段取得政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格的，由作出資格認(rèn)定決定的財(cái)政部門予以撤銷”，也就是說(shuō)，資格被撤銷的代理機(jī)構(gòu)本身不具備獲取該資格的條件。而9月份那56家代理機(jī)構(gòu)“甲代”資格被撤銷的原因均為提供的專職人員社保證明材料與事實(shí)不符，這符合上述第42條所敘情形。同時(shí)，這一情形符合《行政許可法》第69條第2款規(guī)定的“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷”情形。
而《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第43條描述了一系列違法操作的情形，并規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重或者逾期不改正的，取消其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格，并收回《資格證書(shū)》”。也就是說(shuō)，在這一情形中，資格被取消的代理機(jī)構(gòu)不一定不符合資格認(rèn)定要求，但其存在違規(guī)操作行為。依據(jù)《行政處罰法》第3條“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的……”，《行政處罰法》第8條規(guī)定的行政處罰的形式，包括警告、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰等，此處的取消資格與《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》中的責(zé)令改正、警告、暫停資格等并列作為行政處罰的形式。
據(jù)此，56家代理機(jī)構(gòu)“甲代”資格被撤銷是因其不符合行政許可條件而做出的行政處理，而不是行政處罰行為，各省財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理并依法審批“甲代”資格被撤銷的公司申請(qǐng)“乙代”資格事宜。
相關(guān)鏈接
政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法（節(jié)選）
第十四條 乙級(jí)政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
……
（五）申請(qǐng)政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格之前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有因違反有關(guān)法律法規(guī)受到刑事處罰或者取消資格的行政處罰；
……
第四十二條 申請(qǐng)人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格的，由作出資格認(rèn)定決定的財(cái)政部門予以撤銷，并收回《資格證書(shū)》；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理。
第四十三條 政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，給予警告；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格三至六個(gè)月；情節(jié)特別嚴(yán)重或者逾期不改正的，取消其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格，并收回《資格證書(shū)》；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理：
……
（六）在代理政府采購(gòu)業(yè)務(wù)中有《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》第七十一條、第七十二條、第七十六條規(guī)定的違法情形的；
（七）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法行為。
受到警告或者暫停資格處罰的政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)，在被處罰后三年內(nèi)再次有本條第一款所列情形之一的，取消其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格，并收回《資格證書(shū)》；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理。
中華人民共和國(guó)行政許可法（節(jié)選）
第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：
……
（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；
（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。
被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
（整理/張靜遠(yuǎn)）
來(lái)源：中國(guó)政府采購(gòu)報(bào)
“山東省財(cái)政廳為本地被撤銷政府采購(gòu)甲級(jí)代理資格的12家代理機(jī)構(gòu)補(bǔ)辦了政府采購(gòu)乙級(jí)代理資格。我不理解?！苯眨浾呓拥揭晃簧綎|讀者的來(lái)電。
據(jù)這位讀者反映，9月份財(cái)政部撤銷了56家代理機(jī)構(gòu)“甲代”資格，其中山東的12家公司近日獲得了山東省財(cái)政廳為其辦理的政府采購(gòu)乙級(jí)代理資格，他很不理解，“他們的‘甲代’被撤銷了，顯然不符合《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》（財(cái)政部第61號(hào)令）第14條規(guī)定的，申請(qǐng)乙級(jí)代理機(jī)構(gòu)資格之前3年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有被取消資格的行政處罰這條規(guī)定?！边@位讀者說(shuō)。
記者在采訪中了解到，不止在山東，相關(guān)省份政府采購(gòu)監(jiān)管部門均允許這些被撤銷“甲代”資格的代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)“乙代”資格。山東、江西兩省在每年的兩次集中受理“乙代”申請(qǐng)日期之外，專門為這些“甲代”資格被撤銷的公司開(kāi)辟了“綠色通道”——即刻受理其“乙代”資格申請(qǐng)。
那么，省級(jí)財(cái)政部門該不該為這些被撤銷“甲代”資格的公司辦理“乙代”資格申請(qǐng)呢？北京市齊致律師事務(wù)所律師馬明德表示，這個(gè)問(wèn)題實(shí)際上是問(wèn)這些被撤銷“甲代”資格的公司是否還具有申請(qǐng)“乙代”資格的條件？要回答這個(gè)問(wèn)題，首先要弄清楚財(cái)政部撤銷“甲代”資格的行為是否屬于行政處罰行為。
馬明德向記者辨析了《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第42條和第43條的區(qū)別。“第42條的用詞是‘撤銷’，第43條的用詞是‘取消’。前者為行政許可范疇內(nèi)的事務(wù)，后者為行政處罰范疇內(nèi)的事務(wù)。而第14條規(guī)定的乙級(jí)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備的條件中，針對(duì)的情形是‘取消資格的行政處罰’，與此次資格撤銷的情形不符合?！瘪R明德說(shuō)。
同樣是代理資格沒(méi)有了，取消與撤銷、行政許可與行政處罰這兩組概念的區(qū)別究竟在哪里呢？
馬明德分析指出，《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第42條描述的情形為“不正當(dāng)手段取得政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格的，由作出資格認(rèn)定決定的財(cái)政部門予以撤銷”，也就是說(shuō)，資格被撤銷的代理機(jī)構(gòu)本身不具備獲取該資格的條件。而9月份那56家代理機(jī)構(gòu)“甲代”資格被撤銷的原因均為提供的專職人員社保證明材料與事實(shí)不符，這符合上述第42條所敘情形。同時(shí)，這一情形符合《行政許可法》第69條第2款規(guī)定的“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷”情形。
而《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第43條描述了一系列違法操作的情形，并規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重或者逾期不改正的，取消其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格，并收回《資格證書(shū)》”。也就是說(shuō)，在這一情形中，資格被取消的代理機(jī)構(gòu)不一定不符合資格認(rèn)定要求，但其存在違規(guī)操作行為。依據(jù)《行政處罰法》第3條“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的……”，《行政處罰法》第8條規(guī)定的行政處罰的形式，包括警告、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰等，此處的取消資格與《政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》中的責(zé)令改正、警告、暫停資格等并列作為行政處罰的形式。
據(jù)此，56家代理機(jī)構(gòu)“甲代”資格被撤銷是因其不符合行政許可條件而做出的行政處理，而不是行政處罰行為，各省財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理并依法審批“甲代”資格被撤銷的公司申請(qǐng)“乙代”資格事宜。
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政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法（節(jié)選）
第十四條 乙級(jí)政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
……
（五）申請(qǐng)政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格之前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有因違反有關(guān)法律法規(guī)受到刑事處罰或者取消資格的行政處罰；
……
第四十二條 申請(qǐng)人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格的，由作出資格認(rèn)定決定的財(cái)政部門予以撤銷，并收回《資格證書(shū)》；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理。
第四十三條 政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，給予警告；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格三至六個(gè)月；情節(jié)特別嚴(yán)重或者逾期不改正的，取消其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格，并收回《資格證書(shū)》；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理：
……
（六）在代理政府采購(gòu)業(yè)務(wù)中有《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》第七十一條、第七十二條、第七十六條規(guī)定的違法情形的；
（七）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法行為。
受到警告或者暫停資格處罰的政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)，在被處罰后三年內(nèi)再次有本條第一款所列情形之一的，取消其政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)資格，并收回《資格證書(shū)》；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理。
中華人民共和國(guó)行政許可法（節(jié)選）
第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：
……
（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；
（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。
被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
（整理/張靜遠(yuǎn)）
來(lái)源：中國(guó)政府采購(gòu)報(bào)
