案例回放
某集采機(jī)構(gòu)受采購人委托，對(duì)某空調(diào)多聯(lián)機(jī)組供貨及安裝項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo)，財(cái)政預(yù)算1200萬元，超過1000萬元，因此招標(biāo)文件根據(jù)建筑機(jī)電安裝工程專業(yè)承包最新資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，要求投標(biāo)人具有建設(shè)部頒發(fā)的2級(jí)或以上機(jī)電設(shè)備安裝資質(zhì)，并要求提供資質(zhì)復(fù)印件。
招標(biāo)文件發(fā)布后，共6家供應(yīng)商投標(biāo)。在評(píng)標(biāo)會(huì)上，專家核查投標(biāo)文件（書面審查）后，5家單位通過資格條件和實(shí)質(zhì)性響應(yīng)檢查，一家因未提供有效機(jī)電設(shè)備安裝資格，未予通過。
經(jīng)評(píng)標(biāo)委員會(huì)綜合打分和節(jié)能清單核查，A公司為第一中標(biāo)候選人，B公司為第二中標(biāo)候選人。中標(biāo)結(jié)果公示后，B公司和C公司分別提出質(zhì)疑，理由都是A公司沒有建設(shè)部頒發(fā)的2級(jí)或以上機(jī)電設(shè)備安裝資質(zhì)，只有3級(jí)資格。
但兩家公司提出質(zhì)疑的訴求不同：
B公司的訴求是，A公司中標(biāo)資格無效，取消A公司中標(biāo)資格，改由符合要求的、排名靠前的后續(xù)中標(biāo)候選人中標(biāo)。
C公司的訴求是，A公司提供虛假材料，采購違法，建議重新采購。
收到質(zhì)疑后，集采機(jī)構(gòu)組織核查。核查中發(fā)現(xiàn)，A公司確實(shí)只有3級(jí)機(jī)電設(shè)備安裝資質(zhì)，投標(biāo)文件中所供的2級(jí)資格復(fù)印件系偽造，確實(shí)屬于虛假投標(biāo)。
鑒于中標(biāo)結(jié)果已經(jīng)公示，集采機(jī)構(gòu)將情況報(bào)監(jiān)管部門后，監(jiān)管部門作出如下處理：
?、僖罁?jù)《政府采購法》第七十七條，認(rèn)定A公司提供虛假材料，對(duì)其處以采購金額千分之五以上千分之十以下罰款，列入不良行為記錄，一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)。
?、谝罁?jù)《政府采購法》第36條和20號(hào)令第19條規(guī)定，認(rèn)定本項(xiàng)目政府采購活動(dòng)部分違法，質(zhì)疑事項(xiàng)成立，責(zé)令集采機(jī)構(gòu)重新開展政府采購活動(dòng)。
B公司不滿，認(rèn)為責(zé)令集采機(jī)構(gòu)重新開展政府采購活動(dòng)不妥，應(yīng)當(dāng)由符合要求的排名靠前的第二中標(biāo)候選人中標(biāo)。
問題引出
供應(yīng)商虛假應(yīng)標(biāo)，是重新采購，還是改由符合要求、排名靠前的其他中標(biāo)候選人中標(biāo)？
專家點(diǎn)評(píng)
根據(jù)《政府采購法》第二十三條規(guī)定，采購人可以要求參加政府采購的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購項(xiàng)目對(duì)供應(yīng)商提出特定要求，并對(duì)供應(yīng)商的資格進(jìn)行審查。
誠實(shí)信用是《民法》的基本原則，也是市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一項(xiàng)基本道德準(zhǔn)則，要求人們?cè)诿袷禄顒?dòng)中予以恪守，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)。投標(biāo)過程亦是如此，也應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)以真實(shí)的資格證明進(jìn)行投標(biāo)，否則將承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。例如，出現(xiàn)案例中A公司故意提供虛假材料、混淆評(píng)委判斷，以達(dá)到利用虛假材料騙取中標(biāo)的目的，已經(jīng)構(gòu)成了虛假應(yīng)標(biāo)的行為，發(fā)現(xiàn)后被取消中標(biāo)資格乃是意料之中。
問題的關(guān)鍵是，針對(duì)本案例中供應(yīng)商虛假應(yīng)標(biāo)并中標(biāo)的情形，該如何處理？是重新采購，還是依據(jù)評(píng)標(biāo)報(bào)告的中標(biāo)候選人排名順序確定其他中標(biāo)候選人中標(biāo)？
常見處理情形：重新采購 另行選定
對(duì)于本案例，A公司提供了虛假材料謀取中標(biāo)，且該材料為招標(biāo)文件要求必須提供的，也是評(píng)審所需的材料，因此這份虛假材料對(duì)評(píng)標(biāo)產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性的影響。因此，對(duì)于認(rèn)定A公司中標(biāo)無效的處理措施，業(yè)界沒有分歧，有爭議和分歧的是：項(xiàng)目后續(xù)該如何處理？
據(jù)筆者了解，各地監(jiān)管部門對(duì)于類似案例的后續(xù)處理，主要集中于以下兩種情形。
一種是責(zé)令集采機(jī)構(gòu)重新開展采購活動(dòng)，還有一種是從合格中標(biāo)候選人中確定，如果沒有合格中標(biāo)候選人的，則重新開展采購活動(dòng)。下面我們具體分析下這兩種處理情形。
一是，重新采購。
這種處理方法，認(rèn)為A公司提供了虛假材料謀取中標(biāo)，屬于影響采購公正的違法、違規(guī)行為。根據(jù)《政府采購法》第三十六條，“出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的，應(yīng)予廢標(biāo)”；以及《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》（財(cái)政部令第20號(hào)）第十九條，“財(cái)政部門經(jīng)審查，認(rèn)定采購文件、采購過程影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，或者中標(biāo)、成交結(jié)果的產(chǎn)生過程存在違法行為的，政府采購合同尚未簽訂的，分別根據(jù)不同情況決定全部或者部分采購行為違法，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)”的規(guī)定，項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)廢標(biāo)并重新組織采購活動(dòng)。
二是，不必重新采購。
這種處理方法認(rèn)為，沒必要重新采購，從評(píng)審報(bào)告推薦的合格中標(biāo)候選人中重新選定即可。
采購代理機(jī)構(gòu)沒有必要重新組織采購，如果評(píng)審報(bào)告中有其他合格中標(biāo)候選人，可取消第一中標(biāo)候選人資格，從排名靠前的第二中標(biāo)候選人、第三中標(biāo)候選人中依次確定。
如果是確實(shí)沒有合格中標(biāo)候選人的，則應(yīng)當(dāng)重新組織采購活動(dòng)。
合理解決建議：依據(jù)評(píng)審報(bào)告另行選定合格中標(biāo)人
多數(shù)業(yè)界專家都認(rèn)為，針對(duì)本案例中供應(yīng)商虛假應(yīng)標(biāo)的行為，如果責(zé)令重新招標(biāo)采購，這是一種時(shí)間、人力、物力、財(cái)力上的極大浪費(fèi)，而且重新采購對(duì)其他的合格中標(biāo)候選人來說，也是一種不公平。而且，A公司提供虛假材料謀取中標(biāo)的情形是否屬于《政府采購法》第三十六條規(guī)定的“影響采購公正的違法、違規(guī)行為”的廢標(biāo)情形，還有待于深入探討。
另外，本案例中集采機(jī)構(gòu)的操作行為、采購文件內(nèi)容、采購過程，都不存在違法違規(guī)的情形，評(píng)標(biāo)委員會(huì)也是以書面審查為主，也并沒有過錯(cuò)。唯一的過錯(cuò)就在于A公司提供的虛假材料，而且在排除第一中標(biāo)候選人A公司后，影響采購公平公正的違法違規(guī)行為也就排除了，因此沒必要廢標(biāo)和重新采購，除非是根據(jù)評(píng)標(biāo)報(bào)告沒有其他的合格中標(biāo)候選人供選擇。
筆者也認(rèn)為，因A公司提供虛假材料，中標(biāo)無效，從法理上講，采購活動(dòng)應(yīng)當(dāng)自始就無效，因此排除了采購過程違法違規(guī)的存在，不屬于《政府采購法》第三十六條規(guī)定的廢標(biāo)情形，不可以廢標(biāo)而重新采購。既然采購代理機(jī)構(gòu)沒有違法，采購程序和采購過程也合法，第二中標(biāo)候選人、第三中標(biāo)候選人也是評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法評(píng)選出來的，直接確定其為中標(biāo)供應(yīng)商即可，這無論從法律還是情理上來看，都是妥當(dāng)?shù)?，因?yàn)橐粊砜梢蕴岣卟少徯剩韺?duì)其他供應(yīng)商來說也相對(duì)公平。
同時(shí)，通過這個(gè)案例，也建議今后頂層設(shè)計(jì)能對(duì)“出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為”做出明確的定義和界定，以為實(shí)踐中出現(xiàn)的各種情形的解決處理提供準(zhǔn)確的法律依據(jù)。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第二十三條 采購人可以要求參加政府采購的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購項(xiàng)目對(duì)供應(yīng)商的特定要求，對(duì)供應(yīng)商的資格進(jìn)行審查。
第三十六條 在招標(biāo)采購中，出現(xiàn)下列情形之一的應(yīng)廢標(biāo)：（一）符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或?qū)φ袠?biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的；（二）出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的；（三）投標(biāo)報(bào)價(jià)均超過采購預(yù)算，采購人不能支付的；（四）因重大變故采購任務(wù)取消的。
第七十七條 供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的……
《政府采購實(shí)施條例》
第十七條 政府采購供應(yīng)商應(yīng)具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定條件，提供下列材料：……（二）財(cái)務(wù)狀況報(bào)告，依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的相關(guān)材料……
《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》
第十九條 財(cái)政部門經(jīng)審查，認(rèn)定采購文件、采購過程影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，或者中標(biāo)、成交結(jié)果的產(chǎn)生過程存在違法行為的，按下列情況分別處理：
（一）政府采購合同尚未簽訂的，分別根據(jù)不同情況決定全部或者部分采購行為違法，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)……
來源：政府采購信息報(bào)/網(wǎng) 作者：馬正紅
