近期，筆者在中國政府采購網(wǎng)看到，有些政府采購項(xiàng)目的資格預(yù)審結(jié)果在項(xiàng)目投標(biāo)截止、確定中標(biāo)人或項(xiàng)目開標(biāo)評審前已在相關(guān)媒體公開發(fā)布、廣而告之了，其中政府和社會(huì)資本合作項(xiàng)目居多，發(fā)布公告的主體有省級政府采購中心、市級政府采購中心和社會(huì)代理機(jī)構(gòu)。根據(jù)2018年以來的項(xiàng)目公示情況，據(jù)初步、不完全統(tǒng)計(jì)，該種情形和現(xiàn)象約占項(xiàng)目數(shù)量的40%。那么，政府采購項(xiàng)目供應(yīng)商資格預(yù)審結(jié)果在確定中標(biāo)人前就公開發(fā)布合法嗎?
相關(guān)媒體公示項(xiàng)目資格預(yù)審結(jié)果無法可依
經(jīng)查相關(guān)媒體，其引用的依據(jù)（即為什么要公開）包括，《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）及其實(shí)施條例、《政府采購信息公告管理辦法》（財(cái)政部令第19號）（以下簡稱“19號令”）、《政府和社會(huì)資本合作（PPP）綜合信息平臺信息公開管理暫行辦法》；某些省政府關(guān)于在公共服務(wù)領(lǐng)域推廣政府和社會(huì)資本合作模式的實(shí)施意見、財(cái)政廳關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)政府和社會(huì)資本合作規(guī)范發(fā)展的實(shí)施意見及關(guān)于進(jìn)一步鼓勵(lì)、支持民營資本參與政府和社會(huì)資本合作(PPP)項(xiàng)目的實(shí)施意見等規(guī)定，但均未引用具體條款。之所以沒有詳細(xì)的法律法規(guī)內(nèi)容，是因?yàn)橄嚓P(guān)媒體公示項(xiàng)目資格預(yù)審結(jié)果本就是沒有法律依據(jù)的。
公開資格預(yù)審結(jié)果的原因分析
采購人及采購代理機(jī)構(gòu)對政府采購法律、法規(guī)及政策的曲解。公開透明是政府采購活動(dòng)需遵循的一個(gè)重要原則，《政府采購法》第十一條還就政府采購信息應(yīng)當(dāng)公開作出規(guī)定，但上述規(guī)定并不是表明所有的政府采購信息都必須公開。換言之，采購人或者其委托的采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)切實(shí)做好采購項(xiàng)目公告、采購文件、采購項(xiàng)目預(yù)算金額、采購結(jié)果、采購合同等采購項(xiàng)目信息公開工作，實(shí)現(xiàn)政府采購項(xiàng)目的全過程信息公開。對于采購項(xiàng)目預(yù)算金額、更正事項(xiàng)、采購合同、公共服務(wù)項(xiàng)目采購需求和驗(yàn)收結(jié)果等信息公開薄弱環(huán)節(jié)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善相關(guān)工作機(jī)制，切實(shí)履行公開責(zé)任，各級財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)完整公開投訴和監(jiān)督檢查處理決定、集中采購機(jī)構(gòu)考核結(jié)果以及違法失信行為記錄等監(jiān)管處罰信息。但在投標(biāo)截止時(shí)間前，已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況等信息和涉及供應(yīng)商商業(yè)秘密的信息，就不應(yīng)當(dāng)公開。
對19號令中政府采購結(jié)果公開的規(guī)定理解錯(cuò)誤，因而片面將資格預(yù)審結(jié)果作為項(xiàng)目采購某一環(huán)節(jié)的結(jié)果而予以公開，忽視或錯(cuò)解了采購結(jié)果的含義和范圍。對此，《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》）第四十三條有清楚的規(guī)定。“……采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)、成交供應(yīng)商確定之日起2個(gè)工作日內(nèi)，發(fā)出中標(biāo)、成交通知書，并在省級以上人民政府財(cái)政部門指定的媒體上公告中標(biāo)、成交結(jié)果，招標(biāo)文件、競爭性談判文件、詢價(jià)通知書隨中標(biāo)、成交結(jié)果同時(shí)公告。中標(biāo)、成交結(jié)果公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括采購人和采購代理機(jī)構(gòu)的名稱、地址、聯(lián)系方式，項(xiàng)目名稱和項(xiàng)目編號，中標(biāo)或者成交供應(yīng)商名稱、地址和中標(biāo)或者成交金額，主要中標(biāo)或者成交標(biāo)的的名稱、規(guī)格型號、數(shù)量、單價(jià)、服務(wù)要求以及評審專家名單。”
此外，《政府采購法》及相關(guān)法規(guī)文件對“應(yīng)發(fā)信息公告而未發(fā)”的行為作了法律責(zé)任說明，但沒有對“公開不該公告的信息”行為作處罰性規(guī)定，因而造成部分采購人、采購代理機(jī)構(gòu)“寧濫勿少”的怪象。
正本清源，看清信息公開的本質(zhì)和本意
在政府采購相關(guān)法律法規(guī)對信息公開的要求方面，《政府采購法》《實(shí)施條例》《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號）、19號令對政府采購項(xiàng)目信息公開的指定媒體、資格預(yù)審公告、公告內(nèi)容及時(shí)間等方面都作出了更加具體的規(guī)定。
對于政府和社會(huì)資本合作項(xiàng)目，財(cái)政部印發(fā)的《政府和社會(huì)資本合作項(xiàng)目政府采購管理辦法》（財(cái)庫〔2014〕215號）第八條第二款規(guī)定：資格預(yù)審結(jié)果應(yīng)當(dāng)告知所有參與資格預(yù)審的社會(huì)資本，并將資格預(yù)審的評審報(bào)告提交給財(cái)政部門（政府和社會(huì)資本合作中心）備案。該規(guī)定明確的是資格預(yù)審結(jié)果應(yīng)當(dāng)告知所有參與資格預(yù)審的社會(huì)資本，并沒有表示采用公開或公示的方式去告知。
另外，按照《政府和社會(huì)資本合作（PPP）綜合信息平臺信息公開管理暫行辦法》（財(cái)金[2017]1號）第七條，項(xiàng)目采購階段的信息公開應(yīng)遵照政府采購等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)公開的PPP項(xiàng)目信息包括項(xiàng)目資格預(yù)審公告（含資格預(yù)審申請文件）及補(bǔ)充公告（如有）等。雖然資格預(yù)審評審及響應(yīng)文件評審結(jié)論性意見是應(yīng)當(dāng)公開的PPP項(xiàng)目信息，但該通知第十條指出，PPP項(xiàng)目信息公開的方式包括即時(shí)公開和適時(shí)公開，其第十二條還規(guī)定，適時(shí)公開是指在錄入本辦法規(guī)定的相關(guān)信息時(shí)不自動(dòng)公開，而是由財(cái)政部門會(huì)同有關(guān)部門選擇在項(xiàng)目進(jìn)入特定階段或達(dá)成特定條件后再行公開。除本辦法另有規(guī)定外，項(xiàng)目識別、準(zhǔn)備、采購階段的信息，由財(cái)政部門會(huì)同有關(guān)部門選擇在項(xiàng)目進(jìn)入執(zhí)行階段后6個(gè)月內(nèi)的任一時(shí)點(diǎn)予以公開；項(xiàng)目執(zhí)行階段的信息，由財(cái)政部門會(huì)同相關(guān)部門選擇在該信息對應(yīng)事項(xiàng)確定或完成后次年的4月30日前的任一時(shí)點(diǎn)予以公開。前述期限屆滿后未選擇公開的信息將轉(zhuǎn)為自動(dòng)公開。這更加說明公開或公示通過資格預(yù)審的供應(yīng)商名單及其他結(jié)果應(yīng)當(dāng)在進(jìn)入項(xiàng)目執(zhí)行階段后6個(gè)月內(nèi)適時(shí)公開，而不是在項(xiàng)目采購階段特別是在投標(biāo)截止時(shí)間前。
事實(shí)上，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》對信息公開也有規(guī)定。其第二十二條明確，招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。其第五十二條又規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或者泄露標(biāo)底的，給予警告，可以并處一萬元以上十萬元以下的罰款;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效。另外，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第十九條指出，資格預(yù)審結(jié)束后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資格預(yù)審的申請人不具有投標(biāo)資格?？梢姡陨险袠?biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例均明確規(guī)定了在投標(biāo)截止前，招標(biāo)人不得向他人透露潛在投標(biāo)人的名稱等可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)情況。
投標(biāo)截止前透露投標(biāo)人信息是違法行為
在投標(biāo)截止前，采購人及采購代理機(jī)構(gòu)均不得透露潛在供應(yīng)商或投標(biāo)人的信息，否則是違法行為。采購人及采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對政府采購法律、法規(guī)及政策進(jìn)行學(xué)習(xí)、把握和通盤考慮，不能因?yàn)楣_透明是政府采購活動(dòng)遵循的一個(gè)重要原則，就把所有的政府采購信息都公開。一定要遵紀(jì)守法，不能顧此失彼，否則會(huì)給國家、社會(huì)、采購人或項(xiàng)目等造成無法彌補(bǔ)及挽回的損失，可能導(dǎo)致某些投標(biāo)人或供應(yīng)商的質(zhì)疑、投訴，甚至行政復(fù)議或行政訴訟，影響項(xiàng)目的順利進(jìn)行。 （張聯(lián)成 作者單位：河南永正招標(biāo)代理有限公司）
（來源：中國政府采購報(bào)）
