采購人A委托采購代理機構(gòu)G就該單位某政府采購項目進行公開招標(biāo)，公開招標(biāo)采購項目開標(biāo)結(jié)束后，采購人與采購代理機構(gòu)一同依法對投標(biāo)人的資格進行審查，在對所有投標(biāo)人的資格審查過程中發(fā)現(xiàn)，投標(biāo)人T曾經(jīng)因經(jīng)營活動違法被行政監(jiān)管部門暫扣許可證，針對暫扣許可證這一事實是否屬于《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條第一款第五項所稱的“重大違法記錄”，采購人與采購代理機構(gòu)產(chǎn)生了不同的意見。
資格審查是相關(guān)政府采購法規(guī)制度賦予采購人或采購代理機構(gòu)的權(quán)利，只有資格審查合格的投標(biāo)人，評標(biāo)委員會才會對符合資格的投標(biāo)人的投標(biāo)文件進行符合性審查，并按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)方法和標(biāo)準，對符合性審查合格的投標(biāo)進行技術(shù)、商務(wù)評價。投標(biāo)人T能否通過資格審查是其進入符合性審查，并進行技術(shù)和商務(wù)評估、綜合評價的前提條件，也是采購項目能否順利進行的關(guān)鍵因素之一。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號）第四十四條的規(guī)定賦予了采購人或采購代理機構(gòu)依法對投標(biāo)人進行資格審查的權(quán)利，同時加強了對采購人或采購代理機構(gòu)作為資格審查的主體責(zé)任的法律認定。如果發(fā)生資格審查錯誤，將會給采購項目的正常開展帶來非常棘手的不良影響。對于采用招標(biāo)方式的政府采購項目，現(xiàn)行的政府采購法律法規(guī)對資格審查錯誤如何進行救濟沒有明確的規(guī)定，因此對投標(biāo)人的資格性審查正確與否是采購項目能否順利進行的前提與基礎(chǔ)。
《政府采購法》第二十二條第一款第五項規(guī)定的“重大違法記錄”的范圍與運用是目前政府采購項目中資格審查的重點也是難點之一，在采購活動的實際工作中，遇到被暫扣許可證或者執(zhí)照的投標(biāo)人參與政府采購活動，在資格審查時應(yīng)如何依法判定其是否屬于重大違法記錄？下面我們來看一下此類情況所涉及的相關(guān)法律法規(guī)依據(jù)。
《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱《行政處罰法》）第八條第五項規(guī)定，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照屬于行政處罰種類之一?！吨腥A人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第十九條明確規(guī)定，政府采購法第二十二條第一款第五項所稱的重大違法記錄，是指供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰?！丁粗腥A人民共和國政府采購法實施條例〉釋義》（以下簡稱《釋義》）第74頁指出，只有供應(yīng)商被處以責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證或者執(zhí)照、較大金額罰款等行政處罰，才屬于《政府采購法》所規(guī)定的“重大違法記錄”。
在上述法律法規(guī)依據(jù)中，《行政處罰法》明確，暫扣許可證或者執(zhí)照屬于行政處罰種類之一，但《實施條例》與《釋義》對暫扣許可證或者執(zhí)照是否屬于《政府采購法》所稱的重大違法記錄，有不同的表述，根據(jù)《中華人民共和國立法法》的規(guī)定，我國的法律層次可分為（按照法律效力從高到低）：法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件，《實施條例》由國務(wù)院頒布，屬于行政法規(guī)，在政府采購的法律層級上僅低于其上位法《政府采購法》，高于《釋義》，當(dāng)《實施條例》與《釋義》兩者對同一事項規(guī)定不一致時，應(yīng)遵循上位法優(yōu)于下位法的原則，暫扣許可證或者執(zhí)照不屬于《實施條例》第十九條所稱重大違法記錄規(guī)定的內(nèi)容，對于一些法律法規(guī)未規(guī)定事項的處理，如屬于限制和約束供應(yīng)商權(quán)益的，一般遵循“法無授權(quán)不可為”的原則。因此投標(biāo)人被暫扣許可證或者執(zhí)照不屬于《政府采購法》所稱的重大違法記錄，采購人或采購代理機構(gòu)不能因此判定投標(biāo)人不符合資格要求。
（作者：劉澤燁 單位：廣東采聯(lián)采購科技有限公司）
法律鏈接
《中華人民共和國立法法》
第八十八條
法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
第九十一條
部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
來源：中國政府采購報
